优秀毕业设计：民事诉讼财产保全的分析与思考【精华系列推荐】精选.doc

福建厦门某大学毕业论文 标 题：民事诉讼财产保全的分析与思考 系 别： XXXXX 专 业： XXX 学 号： XXX 姓 名： XXX 摘要 民事财产保全程序是民事诉讼中一个非常重要的组成部分，其是当事人在紧急情况下保护自己合法利益的一个非常重要的手段。但这一制度所对应的法律规范却非常少，实务操作中各级法院对此的做法极不统一，使现有的民事保全程序制度无法充分发挥其应有的效用。本文通过对财产保全的具体表述，阐述了财产保全的基本知识、缺陷及解决，得出了财产保全还是需要订立单行的民事诉讼保全法。 关键词：财产保全 ; 程序 ; 缺陷; 解决 目录 摘要 2 目录 3 引言 4 1财产保全的意义 4 2.现行财产保全制度的不足 4 2.1财产保全申请人的担保方式及审查不具体 4 2.2财产保全当事人、案外人的程序性救济权利缺失 5 2.3财产保全的解除及担保财产的解除规定不详 5 3.1明确担保及审查的具体规定 6 3.2进一步细化救济程序 8 3.3具体规定财产保全的解除及担保财产的解除 9 3.4具体明确财产保全错误的认定 10 结束语 11 致谢 11 参考文献 12 民事诉讼的财产保全 引言 财产保全制度是我国民诉法确定的一种诉讼保障制度，目前是我国司法实践中运用最广泛的程序之一，也是目前解决执行难问题的一个有效手段。财产保全制度是指遇有财产可能被转移、隐匿、毁灭等情形，从而可能造成当事人权益的损害或可能使将来的判决难以执行或不能执行时财产保全是我国民事诉讼法的一项重要的基本制度。同时，财产保全是诉讼保全的重要组成部分。在我国民事诉讼法中，对财产保全做出了明确的规定. 2.现行财产保全制度的不足 2.1财产保全申请人的担保方式不具体民事诉讼法》第九十二条第二款规定，“人民法院采取财产保全措施，可以责令申请人提供担保；申请人不提供担保的，驳回申请”。但对担保的方式无明确规定，以财产担保的，担保财产的评估、数额及是否就担保人提供的担保财产采取保全措施等问题法律无明确规定，对此，司法实践的做法也各不相同。财产保全当事人、案外人的程序性救济权利缺失《民事诉讼法》第九十九条规定，“当事人对财产保全或者先予执行的裁定不服的，可以申请复议一次。复议期间不停止裁定的执行。”但对于当事人提出复议申请的方式、期间、是否采取听证，法院作出答复的期间和答复的文书形式均无具体规定。特别对于诉讼保全中案外人异议如何处理完全没有定。法院往往将其搁置到执行阶段通过执行中的案外人异议程序处理。 财产保全对案件当事人、案外人权利影响重大，故完善的救济程序不可或缺。而我国《民事诉讼法》只在第九十九条规定了当事人对财产保全或者先予执行的裁定不服的，可以申请复议一次。对于当事人提出复议申请的期间、法院对复议的审查形式、作出答复的期间和方式均无具体的规定，更没有考虑到案外人权益受影响的问题。? 2.3财产保全的解除及担保财产的解除规定不详我国《民事诉讼法》第九十五条规定，“被申请人提供担保的，人民法院应当解除财产保全。”实践中该条被被申请人广泛引用，被申请人往往以提供信誉担保等方式要求法院解除原保全措施。此时法院往往陷入进退两难境地。如果不解，则被申请人称法律规定是“应当”解除；如果解，申请人则要求法院保护其权利的实现。该问题的最终解决有待对九十五条进行修改。该条把“被申请人提供担保”作为解除财产保全的唯一条件非常不妥。被申请人提供担保只应是解除保全的条件之一，是否应当解除还需经满足其他要件并经法院审查决定。财产保全错误的认定过于宽泛《国家赔偿法》第三十一条规定“人民法院在民事诉讼、行政诉讼过程中，违法采取对妨害诉讼的强制措施、保全措施或者对判决、裁定及其他生效法律文书执行错误，造成损害的，赔偿请求人要求赔偿的程序，适用本法刑事赔偿程序的规定。”，在立法上虽然肯定了法院因违法采取保全措施对当事人造成的损失应当承担国家赔偿责任。但因前面提及的法律规定存在的诸多局限，对什么是违法采取的保全措施难以判断。当事人一旦出现财产损失就向法院提国家赔　　根据我国《民事诉讼法》规定人民法院采取财产保全措施，可以责令申请人提供担保。由此可知法律并未要求申请人必须提供担保，但司法实践中，法院几乎都要求申请人提供担保，并以此取代法院必要的审查和对申请人的释明责任。由于我国财产保全的启动一般基于当事人的申请，法院不做实体审查，故要求申请人提供担保的做法有其合理性和必要性，因为提供担保的目的是为了保障可能因申请人错误申请而给被申请人造成的损失得到赔偿。如果该损失