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第六章 文化经纪人需要掌握的法律知识 第一节 基本法律知识 一 代理制度 1、代理概述 《中华人民共和国民法通则》第五十六条规定，代理是“代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为，被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任”。 代理关系的主体包括：代理人（受托方）、被代理人（委托方）和第三方（相对人）。代理人在代理权限内，以被代理人的名义与第三方进行民事法律行为，从而产生了被代理人与第三方之间的法律关系，代理行为所产生的权利和义务直接归被代理人享有。 代理具有以下特征： 第一，代理人以被代理人的名义实施民事法律行为 第二，代理进行的活动必须是能产生法律后果的行为 第三，代理人必须在代理权限内进行代理活动并且独立地表述自己的意思 第四，代理人的代理行为所产生的法律后果由被代理人承担 2、委托代理 根据代理权的来源方式，可以将代理分为三类：委托代理、法定代理和指定代理。 法定代理是指代理人的代理权是基于法律的直接规定而发生的。指定代理是指根据人民法院和有关单位依法指定而发生的代理关系。 （1）委托代理的基本概念 委托代理是基于被代理人的委托而发生的代理关系，是指按照被代理人委托授权而产生代理权的代理行为。委托代理的形式有两种，一是书面形式，一是口头形式。 在现实经济活动中，委托代理一般采取书面形式。授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期间并由委托人签名或盖章。委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担 民事责任，代理人负连带责任。 （2）无权代理 无权代理是指没有代理权而以他人的名义进行代理活动的民事行为。它包括没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的“代理”行为。 （3）委托代理关系的终止 《民法通则》第六十九条对委托代理关系的终止作了具体规定。凡符合下列条件之一的，委托代理关系终止 第一，代理期限届满或者代理事物完成 第二，被代理取消委托或代理人辞去委托。 第三，代理人或被代理人死亡。 第四，代理人丧失民事行为能力。 第五，作为被代理人或者代理人的法人终止 二、经济担保 经济担保是保证合同履行的一项法律制度，是法律所规定的或当事人做约定的，在订立合同时，由合同债务人向合同债权人作出的一种预先保证。 我国法定担保形式有保证、定金、抵押、留置四种。 1、保证 保证是我国当前应用最多的一种担保形式。保证是指合同当事人以外的第三人，向合同债权人保证，担保合同债务人履行债务，如果合同债务人不履行债务，由保证人代为履行，或者负连带赔偿责任。 （1）保证人保证 保证人保证，是靠人的信用担保，又称人保。人的信用既包括保证人的道德品质上的信用，如其经营作风是否良好，经营思想是否端正，历史上有无拒不履行债务的记录，还包括保证人的资金信用状况，因此能否选择好保证人是债权实现的关键。 经纪人作为债权人时，必须在选择保证人上下功夫。保证人应是具有代偿能力的法人或公民，保证人是以自己的资产和名义作担保的，因此保证人承担保证责任的是保证合同成立的最基本要件。 （2）保证人的责任 保证人的责任包括责任的种类、范围及变化情况三个方面。 第一，保证人责任的种类。可分为代为履行的责任和代为赔偿损失的责任。代为履行的责任是指在债务人不履行债务时，按照保证合同的约定，由保证人按照合同规定的标的，代替债务人向债权人履行。 连带赔偿责任是指由于被保证人不履行合同，给合同债权人造成经济损失时，被保证人不赔偿或者不能赔偿时，由保证人负责向合同债权人赔偿损失。保证人负连带赔偿损失责任，可以不负代为履行的责任。 第二，保证人责任的范围。它是指保证人只保证被保证人履行合同一部分债务，还是保证被保证人履行全部债务。 第三，被保证人的债务数额发生变化时保证人的责任。一是债务减少。保证人的责任也随着债务的减少而减少。二是被保证人债务的增加。此时，应征得保证人的同意。如果保证人同意对新增加的债务承担责任，则对新增加的债务应承担责任。如果保证人明确表示不同意的，则对新增加的债务不承担责任，只对被保证人的原来债务承担保证责任。 （3）共同保证 共同保证是指由两个或两个以上的保证人对被保证人履行债务负责。如果是共同保证，需要在保证合同中明确保证人之间所负的是按份责任，还是连带责任。 （4）保证期限 保证人只在保证期内对被保证人特定债务数额负有保证责任，超过了保证期，保证人的保证责任即自行免除。 （5）保证人的追偿权 保证人代替被保证人向合同债权人履行义务的，履行义务的保证人可以向被保证人和其他未履行保证义务的额保证追偿。 2定金 定金是指合同当事人一方在合同订立时或合同履行前，为了保证合同履行，而给付另一方一定款项的一种担保方式。 （1）定金的法律特征 第一，定金应当以书面形式约定。 第二，定金应当在合同旅行前交付。 第三，定金合同以交付为生效要