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第二章 公司设立 [人格取得制度] 现象： 世界上每天都有公司开张，每天都有公司倒闭，每天都有不同的公司上演着生死沉浮的故事。时至今日，在世界大多数过国家，办公司早已不是神么神秘的事情。 ——《公司的力量》，山西教育出版社2010，第5页。 问题与内容 两个视角： 创办人 利益 自由 效率 法律 利益平衡 规制 公平 一、公司设立的概念 主要内容： （一）公司设立的概念 （二）公司设立与公司成立的关系 （一）公司设立的概念 公司的设立，是指发起人为组建公司，使其取得法人资格所进行的一系列行为的总称。 分析：两个要点： 设立行为 设立目的 （二）公司设立与公司成立的关系 1、公司成立——公司经过设立程序，具备了法律规定的条件，经主管机关核准登记，发给营业执照，取得法人资格的一种状态或事实。 2、公司设立与公司成立的关系 二者犹如胎儿和婴儿的关系。 ——柯芳枝：《公司法论》，台湾三民书局1985年版，第22页。 二、设立的原则 主要内容： （一）设立原则的概念与本质 （二）设立原则的变迁 （三）我国公司设立原则的变化 （一）设立原则的概念与本质 设立原则——公司设立的基本依据和基本方式。 分析： 国家对公司设立的态度 公权力——私权利 （二）设立原则的变迁：严——宽 1、放任设立： 2、特许主义： 3、核准主义： 4、准则主义： 5、严格准则主义 附表：设立原则比较 （三）我国公司设立原则的变化 1993：“二元” 2005：“一元” 注意： 特殊行业公司：如金融、医疗 法人资格 营业资格 三、公司设立的方式【基本知识点】 （一）发起设立 １、概念 又称共同设立，单纯设立，公司的资本由发起人全部认购，不向发起人以外的任何人募集而设立的公司。 ２、适用范围： 有限责任公司、股份公司 （二）募集设立 小结： 有限责任公司设立： 一种方式: 发起设立 股份有限公司设立： 两种方式：发起设立，募集设立。 （公司法第77条） 附表：有限责任公司与股份有限公司 设立方式的区别 四、公司设立的条件【重点】 主要内容： （一）公司设立条件概述 （二）人的要件 （三）物的要件 （四）行为要件　　 （一）公司设立条件概述 1、理论分析 2、立法规定 （1）立法变化 （2）立法现状 1、理论分析 创设公司的条件是什么？ 名称、住所： 独立的身份 章程： 独立意志 机构： 独立组织 资本： 独立的财产 发起人： 创立者 设立三大要素： 人的要素—发起人 物的要素—资本 行为要素—章程 2、立法规定（1）立法变化 2、立法规定（2）现状《公司法》第23、76条 （二）发起人 1、概念 2、资格 3、地位 4、权责 1、发起人的概念 （1）概念表述 发起人，亦称创办人，是指定立创办公司的协议，提出设立公司的申请，向公司出资或认购股份，并对公司设立承担责任的人。 或：发起人（promoter),负责筹办组建公司的人。 问题：发起人是否股东？ 发起人：筹办公司事务的人 股东：公司成立后的出资人的身份 通常情况下，发起人是股东 但是，股东不一定是发起人 （2）关于发起人的法律规定 《公司法》第79条：股份有限公司的发起人承担公司筹办事务。 《公司法司法解释（三）》第1条 ：“为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人，应当认定为公司的发起人，包括有限责任公司设立时的股东”。 2、发起人资格 A、积极资格 （1）能力 （2）人数 （3）国籍 （4）住所 B、消极资格 A、积极资格 B、消极资格 （1）受法律禁止人员不得充当发起人 如：党、政机关、军队、公务员 《公务员法》（2005）第53条第1款第14项 （2）受竟业限制的人 如：董事、经理、合伙人 《公司法》第69、148条；《合伙企业法》第30条 3、发起人的地位 设立中公司 的 机关 4、发起人的权利和义务 权利 ①报酬请求权 设立费用和发起人报酬，可以递延资产记入5年内的每一决算期。《韩国商法典》第