司法考试中法网笔记——商法.doc

商法 魏敬淼 第一章 公司法 2 第一节　公 司 概 述 2 第二节　　　公司的一般规定 5 第三节　有限责任公司 21 第四节　股份有限公司 27 第二章 合伙企业法 33 第一节 合伙企业概述 33 第二节 　 合伙企业的设立 34 第三节　合伙企业的财产 35 第四节　 合伙企业事务的执行和合伙企业事务的决定 36 第五节 合伙企业与第三人的关系 40 第六节　 入伙和退伙 41 第七节　合伙企业的解散和清算 43 第三章　个人独资企业法 45 第四章 “ 三 资 企业 ” 法 48 第一节　中外合资经营企业法 48 第二节　中外合作经营企业法 51 第三节　外资企业法 55 第五章 破 产 法 59 第一节 　 破产法概述 59 第二节 破产案件的申请和受理 63 第三节 债权人会议 68 第四节 破产和解和破产 71 第五节　破产宣告与破产清算 73 第六节 破产债权 76 第七节　破产财产 78 第八节 　 取回权  82 第九节 别除权 83 第十节 破产抵销权 83 第十一节 破 产 费 用 84 第十二节 破产程序的终结 85 第六章 票据法 85 第一节　票据法概述 86 第二节　票据权利与票据行为 91 第三节　票据抗辩及补救 98 第四节　汇票、本票、支票 99 第五节　涉 外 票 据 105 第七章 保 险法 109 第一节　保险法概述 109 第二节　保 险 合 同 111 第三节 保险业法律制度与保险监管法律制度 125 第一章 公司法 《公司法》在商法中的地位对司法考试来说是重中之重，所以本部分内容几乎所有重点问题都作了详细阐述，希望考生认真掌握本部分的全部内容。 第一节　公 司 概 述 讲公司法首先应当明确的就是，什么是公司，即公司的概念和它的特征。 关于公司就指其资本由股东出资构成，股东以其出资额或者所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任，并依法设立的企业法人。 那么在我国大陆，《公司法》立法比较晚，所以《公司法》确认的公司形式就两种：一种是有限责任公司，另一种是股份有限公司。在国外，或台湾地区“公司法”确定的无限公司在我国的公司法中根本没有体现，所以说在我国大陆，一提公司肯定是承担有限责任的公司，而且一定是法人企业，不存在其他形式的公司。 有限责任公司里又分为两种：一个是一般的有限责任公司，另一种是国有独资有限责任公司。 综合起来我们国家公司法所说的公司，就这么三种公司：即国有独资公司，责任公司，股份有限公司。 作为我国《公司法》规定的公司，其特征有以下几方面： 第一，作为公司，它能够以自己独立的财产对外承担民事责任，那么公司的财产是从哪来的?它是股东投资构成的，但是股东投资构成的公司财产一旦到公司手里，那么公司就对这部分财产享有占有、使用、收益和处分的权利，公司完全以股东投资形成的财产对外承担民事责任，这和合伙企业就不一样了，合伙企业先以合伙企业的财产对外承担责任，当合伙企业财产不够偿还债务怎么办?那么就由合伙人来承担责任，合伙企业就不能仅以自己独立的财产对外承担民事责任，但公司，它完全可以以自己的财产承担民事责任，那么公司的财产如果不够还债怎么办?不够还了，到此为止，公司的股东不再拿自己的财产为公司承担这个偿债的责任，所以这种独立承担民事责任，就是公司的财产有多少，还多少。 第二，公司是社团性企业。公司组织上的社团性，我国《公司法》明确规定，有限责任公司除了国有独资公司以外，它必须有两个以上50个以下的股东构成，所以说这就是一个社团，是由多数人组成的一个社团。那么股份有限公司，它是由5人以上的股东构成，没有上限的限制，所以股份有限公司也同样由多数股东组成，所以说社团性的特征，体现得还是很明显的，主要从人数上来体现的，就是多数人组成。但例外的是国有独资公司，还有一些涉外的公司比如说外商投资企业，那么一个外商可以设立一个有限责任公司，在咱们国家，一个自然人设立有限公司的只限于外商，所谓外商既包括外国人，也包括港澳台的同胞和海外华侨，但是除了这些人外，大陆的自然人，不能设立1人公司，而只能设立个人独资企业。 第三，公司是营利性的组织。它的营利性主要体现在，成立公司都不是为了搞社会福利，它都是为了获取利润。那么所谓营利性就是以尽可能少的劳动或物质消耗，获取尽可能大的经济效益，这就是营利性。营利必须具备两个条件：一是有财产，即独立支配的财产；二是开展经营活动。 公司的分类就是按照不同的标准对公司进行的划分。 第一，按照公司股东的责任不同将公司划分为无限公司，两合公司，股份有限公司和有限责任公司。 我们先对比一下无限公司和有限责任公司：无限公司就是对公司的债务先以公司的全部财产偿还，当公司的全部财产不足以偿还公司