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浅议如何有效加强建设工程合同中担保措施
浅议如何有效加强建设工程合同中担保措施
摘要:建设工程合同担保,本质上是一种信用担保。它通过资信良好的金融机构、专业担保公司为建设工程合同各方当事人履行合同提供保障,免除合同当事人的后顾之忧。建筑领域本身的特点,决定建筑行业是一种高风险的行业。实行建设工程合同担保,其根本目的就是为了降低工程风险,保证当事人的经济效益。文章阐述了建设工程合同担保的重要性,分析了合同担保管理中存在的问题,并提出了加强合同担保的有效措施。
关键词:建设工程合同,担保,对策建议
一、建设工程合同担保的重要性
工程合同担保,是指在工程建设活动中,根据法律法规规定或合同约定,由担保人向债权人提供的,保证债务人不履行债务时,由担保人代为履行或承担责任的法律行为。
工程合同担保制度在国外已实行了一百多年,是在不断的探索中创造出来的,应该说,这项制度是适合市场经济的,它的成功实施,对于提高我国工程建设水平,加快与国际接轨,对规范建筑市场,特别是市场主体各方的行为;对提高工程质量,确保工期,提高固定资产投资的经济效益和社会效益都具有重大意义。具体有下列几点:
(1)可以有效防止拖欠工程款和拖欠农民工工资的现象发生。目前由于缺乏有效的经济责任约束机制,政府使用单一的行政手段进行管理,出了问题都找政府解决,在计划经济体制下可以这么办,在市场经济体制下绝对不能这么办。如果推行工程担保,谁担保谁负责,谁违约谁赔付,无形之手坚强有力。
(2)可以有效防止腐败现象发生。在建筑工程领域腐败案之所以高,如此多的人敢置国家、社会、人民利益不顾受贿贪利,说明他们的收益远远高于风险和成本,也说明了我们的机制存在着漏洞。我们应从源头入手,用看不见的手去制止腐败。于是,建立担保制度便是当务之急。
(3)可以提供公平竞争的平台,有效防止房地产炒作过热现象。无序竞争,狂炒房产说到底就是政府部门还没有为建筑市场提供一个完全平等竞争的平台,一些符合经济规律的游戏规则还不尽完善健全。从这个意义上讲,利益制约机???的规范才是釜底抽薪的办法。而启动工程合同担保行之有效。
(4)可以有效建立信用经济的稳固堤防。市场经济的核心是信用经济,我国工程质量风险居高不下,一个重要原因就是信用机制不健全,诚信意识不强。建立工程担保制度最根本的目的就是促使建设市场多方主体把信用放在第一位。
二、我国建设工程合同担保存在的问题
(1)市场对实行工程担保的意义认识不够。在实施担保的地区,政府往往用文件规定必须要进行工程担保项目,从数据上看起来担保项目很多。但是经调查发现,绝大多数业主与承包商都不愿意做工程担保。对于业主来说,希望能够最大限度的节约成本,可是如果进行担保势必增加成本,因为在签订工程担保合同的同时要向担保机构(目前主要是银行和专业担保公司)缴纳担保费,而且其潜意识中认为提供业主支付担保是对自身权利的一种限制,看不到实行业主支付担保能够对自己带来的好处,更不愿意主动提供此类担保。对于承包商,进行承包商履约担保也要向担保机构缴纳担保费,而这笔费用国内目前很多都是由承包商自己缴纳(国际上是计入工程总造价中的)。所以担保的市场主体认为进行工程担保成本增加了。再加上目前很少有赔付现象发生,形成了担保人只收费而不承担任何风险的误区,造成业主和承包商认为将资金花费在工程担保上是没有任何意义的,只是增加了担保公司的收入。
(2)业主工程款支付担保实际效果不理想
对解决工程款拖欠现象的效果并不理想,无论是业主还是承包商,都不认为业主支付担保对解决工程款有多少实际意义:
第一,强制性业主支付担保制度因普遍存在的规避行为而被严重削弱。
第二,承包商普遍缺乏对保函索赔的意愿,保函威慑并约束业主方行为的效果有限。这是因为:一是担保金额不充足。私人项目中承包商垫资额往往会超出业主支付担保额。二是索赔效果无保障,承包商在合同缔约前处弱势地位,不能对出具保函的担保公司进行选择,因此无从拒绝不具任何实际赔付意义的“廉价保函”。三是承包商担心自己一旦启动保函索赔,会在业内产生不好的口碑,不利于以后其他项目的竞标。
(3)担保机构良莠并存,恶性竞争影响市场发展
目前我国工程担保市场缺乏良好的信用环境以及高素质的专业化担保机构,公司规模参差,担保业务量也存在失衡现象,即规模较大的担保公司业务量所占比例小,而一些小型作坊式的担保公司在市场上较为活跃,这些小公司盲目争夺市场份额,毫无工程跟踪及监管,赔付承担能力倍受质疑。
(4)保函有效期不明确
保函的有效期问题是实际操作上反映最多的问题之一。由于施工过程中不可预知因素较多,保函有效期根据工程建设的实际情况,不设具体截至时间,可防止工程实际上还未竣工
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