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第五章 外商投资企业法 一、利用外资法概述 1.1 利用外资的概念 直接利用外资——一国的投资者输出生产资本到别国的厂矿企业进行投资，并由投资者直接参与该厂矿、企业的生产经营的方式。 间接利用外资——一国的投资者以取得利息或股息、分得红利等形式的资本增殖为目的的 投资投资者不直接参与企业的经营和管理的方式。 两者的区别 1、控制权的有无。 2、直接投资比间接投资的业务过程复杂。 3、直接投资与间接投资的收益、风险不同。 方式 1.2 利用外资法的概念（略） 1.3 外商投资企业的含义 、种类 由中外双方共同投资或由外方投入全资设立在中国境内的经济组织。 包括 A、中外合资经营企业 B、中外合作经营企业 C、外资企业 注意 “三资” “独资”概念的不准确 外商投资企业的特点 1、涉外性 2、设在中国境内 3、依照中国的法律 二、中外合资经营企业法 2.1 中外合资经营企业概述 中外合资经营企业是指外国公司、企业和其它经济组织或个人（以下简称外国合营者），按照平等互利的原则，经中国政府批准，在中华人民共和国境内，同中国的公司、企业或其它经济组织（以下简称中国合营者）共同举办合营企业。（有限责任公司）  企业特点 1、共同投资 2、共同经营 3、共负盈亏 4、有限责任 5、独立企业 6、股权式的合作——契约式合作 2.2 合资企业的设立 2.2.1 条件(p-69) 第三条 在中国境内设立的合营企业，应当能够促进中国经济的发展和科学技术水平的提高，有利于社会主义现代化建设。 国家鼓励、允许、限制或者禁止设立合营企业的行业，按照国家指导外商投资方向的规定及外商投资产业指导目录执行。 第五条 属于下列情形之一的，列为鼓励类外商投资项目： 《指导外商投资方向规定》 1、属于农业新技术、农业综合开发和能源、交通、重要原材料工业的；  2、属于高新技术、先进适用技术，能够改进产品性能、提高企业技术经济效益或者生产国内生产能力不足的新设备、新材料的； 3、适应市场需求，能够提高产品档次、开拓新兴市场或者增加产品国际竞争能力的； 4、属于新技术、新设备，能够节约能源和原材料、综合利用资源和再生资源以及防治环境污染的； 5、能够发挥中西部地区的人力和资源优势，并符合国家产业政策的； 6、法律、行政法规规定的其他情形。  第六条 属于下列情形之一的，列为限制类外商投资项目： 1、技术水平落后的； 2、不利于节约资源和改善生态环境的； 3、从事国家规定实行保护性开采的特定矿种勘探、开采的； 4、属于国家逐步开放的产业的； 5、法律、行政法规规定的其他情形。  第七条 属于下列情形之一的，列为禁止类外商投资项目： 1、危害国家安全或者损害社会公共利益的； 2、对环境造成污染损害，破坏自然资源或者损害人体健康的； 3、占用大量耕地，不利于保护、开发土地资源的； 4、危害军事设施安全和使用效能的； 5、运用我国特有工艺或者技术生产产品的； 6、法律、行政法规规定的其他情形。  2.2.2 设立程序 1、中外合营者共同向政府主管部门提出申请。 2、获批准后向企业登记机关申请登记。 外商投资项目按照项目性质分别由发展计划部门和外经贸部门审批、备案；外商投资企业的合同、章程由外经贸部门审批、备案。其中，限制类限额以下的外商投资项目由省、自治区、直辖市及计划单列市人民政府的相应主管部门审批，同时报上级主管部门和行业主管部门备案 《指导外商投资方向规定》 2.3 合资企业的资本 2.3.1 区分总投资额与注册资金 总投资额=基建资金+流动资金 =注册资金+借入资金 注册资本；是指为设立合营企业在登记管理机构登记的资本总额，应为合营各方认缴的出资额之和。 借入资金与注册资本之间必须保持合理的比例关系。 P-70 2.3.2 出资的比例 在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于百分之二十五。合营各方按注册资本比例分享利润和分担风险及亏损。合营者的注册资本如果转让必须经合营各方同意 2.3.3 出资的方式 合营者可以用货币出资，也可以用建筑物、厂房、机器设备或者其他物料、工业产权、专有技术(20%)场地使用权等作价出资。以建筑物、厂房、机器设备或者其他物料、工业产权、专有技术作为出资的，其作价由合营各方按照公平合理的原则协商确定，或者聘请合营各方同意的第三者评定。 机器设备或者其他物料的作价，不得高于同类