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钟馗谈“专利挖掘”   [阅读此文时请注意：此文成文于新专利法颁布之前，所以，请结合新专利法的规定进行 阅读。]    专利挖掘：就是指从科研工作中发现可以用来申请专利的发明点，以使科研工作的成果获 得保护，从而使科研过程中付出的创造性劳动得到回报的过程。    专利挖掘对科研工作具有重要的意义。  1.建设创新性国家的需要：  落后就要挨打。  放之四海而皆准的道理，不用多说了吧？  2.企业生存发展的需要：  企业可能因没有专利意识而倒闭。  落后就要挨打不只是适用于一个国家，更体现在每一个个体身上。一个企业技术落后了， 产品就要滞销，要想产品不滞销，就需要不断研发新技术，要想获得研发资本的回报和高额利 润，就需要进行技术垄断。同时，专利技术的质量高低和数量多少，也是评估企业品牌和价值 的重要组成部分，更可能会成为与竞争对手谈判的砝码。  3.科研工作的需要：  现在大多数的科研项目都设置了申请专利的要求。  在全球科技快速发展的背景下，我们国家也提出了建设创新型国家的方针，在这种形势下， 国家经费支持的科研项目自然会对专利申请有一定的要求，以追求利润最大化为目标的企业经 费支持的科研项目更会注重技术的保护，以谋求技术垄断利润。在这种情况下，我们在进行科 研工作的时候就必然需要时刻绷紧挖掘专利技术的弦，以实现科研课题的既定目标。另外，即 使是从科研人员的自身利益出发，花费了大量的精力研发出来的成果不可能甘心必威体育官网网址到成为垃 圾技术，也不会甘心白白公开了让公众分享使用，毕竟理想中的共产主义还没实现，因此，就 必然需要通过专利制度来实现既要公开技术又要保障自己的应得利益的目的。    专利挖掘的客体及常见错误认识  1.专利挖掘的客体（技术方案）  根据专利法第二条，我国专利法中采用的“发明创造”一词有特定的含义，是发明、实用 新型和外观设计的合称。专利法实施细则第二条第一款规定：专利法所称发明，是指对产品、 方法或者其改进所提出的新的技术方案；专利法所称实用新型，是指对产品的形状、构造或者 其结合所提出的适于实用的新的技术方案。  专利法所称的技术方案是指运用自然规律解决人类生产、生活中某一特定技术问题的具体 构思，是利用自然规律、自然力使之产生一定效果的方案。世界知识产权组织的经典教材指出： 发明是人脑的一种思维活动，是利用自然规律解决生产、科研、实验中各种问题的技术解决方 案。  从实践情况看，专利申请大体可以分为产品、方法和用途三类。产品即可以是全新的产品 也可以是在别人产品的基础上改进的产品，既可以是结构构造发生改变的产品也可以是材料发 生改变的产品，还可以是已有产品组合而成的产品。方法可以是新产品的生产制备方法，也可 以是已有产品的新生产方法。用途是指的新发现的一种产品的，原来未被发现的新用途。  2.专利法排除的客体  需要特别注意的是，科研工作，尤其是科研机构的科研工作中，有一些科研成果并不是专 利法所称的技术方案。比如分类学中发现一个新物种，就不是技术方案。科学发现和科学理论 只是人们对自然界中客观存在的未知物质、现象或变化过程的认识和对其规律的总结，不是利 用自然规律去能动地改造世界，因而不属于专利法所称的发明创造，不是专利法保护的对象。 例如发现闭合导体在磁场中作切割磁力线运动会产生电流并不能申请专利，但根据该原理制造 出发电机就显然是一种可获专利保护的发明。  此外，经济活动和行政管理工作等方面的计划、规则和方法等，由于只涉及人类社会活动 的规则，没有利用自然力或自然规律，因而也不属于专利法保护的对象。其他智力活动的规则 和方法，例如下棋规则、游戏规则、汉语拼音方案、提高记忆力的方法等，由于只是指导人们 判断、记忆、推理、分析的规则和方法，不具有技术内容，也不能成为专利法保护的对象。  从各国专利法的规定以及专利法的施行情况来看，并非由人创造出来的任何东西都可以获得专 利保护，各国都将其中一部分排除在专利保护之外。被排除的内容有三种类型，第一种是有关 内容本身就不属于专利法所说的“发明创造”的范畴，因而不能授予专利权，例如本条所列的 科学发现、智力活动的规则方法等；第二种是有关内容虽然属于“发明创造”的范畴，却出于 某种原因或者考虑，因而不能授予专利权，例如动植物新品种、原子核变换方法获得的物质等； 第三种是有关内容违反社会道德、妨害公共利益，因而不能授予专利权。其中，第一种和第二 种排除由专利法第二十五条条予以规定