企业合同实践中得法律运用.ppt

第一部分 合同审查应注意的问题一、合同审查的重点 （一）、 应注意合同的目的性??? 着手起草或审查合同之前，应通过电话、电子邮件，最好面谈的形式或直接参与谈判，摸清当事人拟签合同的真正目的和动机 。 审查合同目的性的意义： 1、弄清合同各方的真实意思； 2、才能确定合同的性质及合同的准确名称； 3、 “规划”合同双方的权利和义务及违约责任； 4、确保合同的有效性。 （二）、 应注意合同的有效性 包括三个方面的问题： 1、合同主体是否适格； 2、合同目的是否正当； 3、合同内容、合同形式及程序是否合法。 合同个别条款无效并不导致整个合同无效，整个合同无效并不导致合同约定的争议解决条款无效。当合同个别条款无效时，审查人只需修改该个别条款；当整个合同无效时，审查人就要放弃当事人提供的合同草稿，重新起草一份新的合同。 特别注意：效力性强制规定与管理性强制规定的区别。违反前者无效；违反后者由法官根据案情认定。 (三)、 应注意合同的平衡性 所谓合同的平衡性是指合同一方权利与义务要相对平衡，合同双方权利与义务要相对平衡。 过分强调一方的权利、忽略合同相对方的利益的合同草稿，要么得不到签署，要么变成“显示公平”。 允许有倾向性： 出于企业利益，在条款设计上可以有所倾向，合同草稿的倾向性条款，可为谈判留下余地。  （四）、 应注意合同的可操作性 实践中，大量合同缺乏可操作性，具体表现在：对合同各方权利的规定过于抽象原则，对合同各方的义务规定不明确不具体，或虽对各方的义务作了详细规定但没有违约责任条款或对此规定不清。如合同虽规定了损失赔偿但没有计算依据，整个交易程序不清晰，合同用语不确切等等。 “实现合同可操作性是合同得以有效利用、完成交易和实现利益均衡的具体保证”，尤其像建设工程合同、合作开发房地产合同、BOT合同诸如此类的履行周期长、影响因素多、风险大的合同，更需要对于可操作性做出更高的要求。  （四）、 应注意合同的可操作性（续） ? 合同条款可操作性审查主要内容： 1、有无针对交易特有风险而设立的实用性条款； 2、有无根据违约特点而设立的实用性条款； 3、有无根据标的特性设立的实用性条款； 4、有无根据交易对象的特点设立的实用性条款； 5、有无提高争议管辖地点的实用性条款。 （五）、 应注意合同结构的合理性 合同结构是指合同各个组成部分的排列、组合和搭配形式。合同通常由三部分组成，即首部、内容、结尾。 首部一般包括标题、合同编号、双方当事人名称、住所、邮政编码、法定代表人、电话、传真、电子信箱、开户行、账号等； 内容一般包括签订合同的依据和目的（常见的鉴于条款）、标的物、数量和质量、价款或酬金、履行方式、地点和期限、违约责任、合同生效及终止、不可抗力、争议的解决方式、法律适用、必威体育官网网址、权利放弃、权利转让、继承者和受让人、修订、未尽事宜、通知、合同正副本份数及保存、附件等； 合同结尾一般包括签约单位盖章及签约单位授权代表签字、签约时间、签约地点等。 （五）、 应注意合同结构的合理性（续） 以各方权利和义务为中心编排合同其它内容。通常做法是：在对合同标的物、数量和质量、价款或酬金、履行方式、地点和期限等合同必备条款进行叙述后，采取专章的形式对各方权利与义务进行界定，然后就是各方的保证和承诺，紧接着就是违约责任条款及争议解决方式，其他条款统统放在合同后半段或以“一般规定”作单章叙述。这样做有三个好处，一是能抓住重点，二是叙述方便，三是能够保证合同整体框架的协调。 追求合同结构合理性就是要让合同整体框架协调、各条款功能互补，从而避免和减少合同条款之间的矛盾和歧义。 （六）、 应注意合同体例的适用性 合同体例通常是指合同简繁及合同各条内容排列形式。有的合同方方面面的内容都要涉及，有的 合同力求简要；有的合同采取先有“章”，后有“条”，“条”下面是“款”，“款”下面是“项”，有的合同只有“条”、“款”、“项”，有的合同干脆就按“一、二、三 ┅┅ ”顺序排列。合同体例既要视委托人要求和委托人情况而定，又要与合同所涉事项、金额、履行方式、有效期、操作难易程度等因素相一致，即因人而异、因事而异，不能千篇一律。???  小结 ?? 一份好的合同应该是：目的正当，内容、形式和程序有效，各方权利与义务关系均衡，具有可操作性，并且结构合理，体例适应，此乃审查人追求的目标。 二、审查国际商务合同应注意的问题 审查国际商务合同除按上述六个方面进行审查外，因国际商务合同的涉外因素，在合同内容上，还必须注意以下几个问题。 1