中国企业境外并购上市公司法律风险防范.PDFVIP

中国企业境外并购上市公司法律风险防范 朱 宁① 一、中国企业境外投资发展概览 在我国目前的法律架构下，国内企业境外并购上市公司被视为境外直接投资 （Outbound Direct Investment）的一种方式。根据统计数据，中国对外直接投资 的金额从1990-2000 年每年保持50 亿美元以下的规模，到2016 年仅1-9 月对外 直接金额就已达到1342.2 亿美元，这10 多年来，中国企业“走出去”的步伐不 可谓不迅猛。 图表 1② ① 北京卓纬律师事务所管理合伙人。 ② 数据来源：商务部商务数据中心，2016 年11 月20 日访问。 1 / 9 图表 2 中国与欧洲地区投资示意图 根据商务部必威体育精装版公布的信息，2016 年前 9 个月，中国企业共实施海外并购 项目 521 个，实际交易金额 674.4 亿美元，涉及 67 个国家和地区的 18 行业大 类，已经超过 2015 年全年的并购金额 544.4 亿美元。从涉及国家（地区）看， 美国以162.4 亿美元居中国企业实际并购交易金额国家（地区）之首，涉及并购 项目119 个；其次为开曼群岛157.1 亿美元；中国香港93.2 亿美元，位列第三。 从分布行业看，涉及制造领域的并购项目 133 个，金额为 161 亿美元；信息传 输、软件和信息技术服务业 81 个，金额为 154.8 亿美元；从并购企业看，地方 企业占到并购金额的86.6% 。从以上数据可以看出，跨境并购的投资额已经占到 同期投资总额的50% 以上，已经成为中国对外投资的主要方式。而从企业自身的 发展来看，联想、三一重工等企业并购案例，都证明跨境并购是企业进入国际市 场、增强自身竞争力较为易行且高效的方式。 同时，以中国石油、中国石化、中国海油三大石油公司为代表的海外油气并 购，除了企业参与国际竞争、获取一般经济利益外，还有促进我国石油来源多元 化战略、保障石油供应安全稳定的重大价值。自1993 年中国石油企业启动“走 出去”战略的20 年来，以三大石油央企为领头羊的中国油气企业经历了海外并 购起步探索、稳定成长、规模扩张、资产调整等阶段，形成了非洲、中东、中亚 ③ 和俄罗斯、亚太、南美、北美等六大主要油气开采合作区。 2015 年，在央企海 外并购势头减缓的同时，民营企业则加快了步伐，全年海外并购投资金额达 30 ③ 参见张伟：《中国石油企业海外并购历程及特点》，载《当代石油石化》，2013, 21(4):10-15。 2 / 9 亿美元，创历史新高。④ 而如何在整个并购交易中，从法律角度防控各类风险，则是并购成败的关键。 其中，尤以并购境外上市公司特别值得关注。 和国内并购一样，境外并购方式主要有：（1）股权并购，即通过购买目标企 业股权或认购目标企业增资的方式，成为目标企业股东，进而达到参与、控制目 标企业的目的；（2 ）资产并购，即购买境外资产且运营该资产的行为；（3 ）兼并， 即通过产权的转让，将目标企业并入收购方企业中，使目标企业失去法人资格或 改变法人实体的行为。本文主要讨论通过股权收购方式并购境外上市公司交易过 ⑤ 程中 的法律风险防控问题。 二、并购境外上市公司的基本流程及主要法律风险 （一）并购境外上市公司的基本流程 图表 3 对于企业而言，操作任何一项商业决策都要经过确立目标——运营与风险防 控——后续反馈等几个阶段（图表2 ），并购交易也不例外。收购境外上市公司， 按照时间顺序，大体上可分为三个阶段： ④ 参见中国石油集团经济技术研究院：《2015 年国内外油气行业发展概述及2016 年展望》，中商情报网 /news/chanye/2016/01/26/1214f4oc_10.shtml，2016 年11 月22 日访问。 ⑤ 下文除明确表示外，所称收购上市公司，皆指以股权收购方式并购上市公司。