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中国企业境外并购上市公司法律风险防范
中国企业境外并购上市公司法律风险防范
朱 宁①
一、中国企业境外投资发展概览
在我国目前的法律架构下,国内企业境外并购上市公司被视为境外直接投资
(Outbound Direct Investment)的一种方式。根据统计数据,中国对外直接投资
的金额从1990-2000 年每年保持50 亿美元以下的规模,到2016 年仅1-9 月对外
直接金额就已达到1342.2 亿美元,这10 多年来,中国企业“走出去”的步伐不
可谓不迅猛。
图表 1②
① 北京卓纬律师事务所管理合伙人。
② 数据来源:商务部商务数据中心,2016 年11 月20 日访问。
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图表 2 中国与欧洲地区投资示意图
根据商务部必威体育精装版公布的信息,2016 年前 9 个月,中国企业共实施海外并购
项目 521 个,实际交易金额 674.4 亿美元,涉及 67 个国家和地区的 18 行业大
类,已经超过 2015 年全年的并购金额 544.4 亿美元。从涉及国家(地区)看,
美国以162.4 亿美元居中国企业实际并购交易金额国家(地区)之首,涉及并购
项目119 个;其次为开曼群岛157.1 亿美元;中国香港93.2 亿美元,位列第三。
从分布行业看,涉及制造领域的并购项目 133 个,金额为 161 亿美元;信息传
输、软件和信息技术服务业 81 个,金额为 154.8 亿美元;从并购企业看,地方
企业占到并购金额的86.6% 。从以上数据可以看出,跨境并购的投资额已经占到
同期投资总额的50% 以上,已经成为中国对外投资的主要方式。而从企业自身的
发展来看,联想、三一重工等企业并购案例,都证明跨境并购是企业进入国际市
场、增强自身竞争力较为易行且高效的方式。
同时,以中国石油、中国石化、中国海油三大石油公司为代表的海外油气并
购,除了企业参与国际竞争、获取一般经济利益外,还有促进我国石油来源多元
化战略、保障石油供应安全稳定的重大价值。自1993 年中国石油企业启动“走
出去”战略的20 年来,以三大石油央企为领头羊的中国油气企业经历了海外并
购起步探索、稳定成长、规模扩张、资产调整等阶段,形成了非洲、中东、中亚
③
和俄罗斯、亚太、南美、北美等六大主要油气开采合作区。 2015 年,在央企海
外并购势头减缓的同时,民营企业则加快了步伐,全年海外并购投资金额达 30
③ 参见张伟:《中国石油企业海外并购历程及特点》,载《当代石油石化》,2013, 21(4):10-15。
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亿美元,创历史新高。④
而如何在整个并购交易中,从法律角度防控各类风险,则是并购成败的关键。
其中,尤以并购境外上市公司特别值得关注。
和国内并购一样,境外并购方式主要有:(1)股权并购,即通过购买目标企
业股权或认购目标企业增资的方式,成为目标企业股东,进而达到参与、控制目
标企业的目的;(2 )资产并购,即购买境外资产且运营该资产的行为;(3 )兼并,
即通过产权的转让,将目标企业并入收购方企业中,使目标企业失去法人资格或
改变法人实体的行为。本文主要讨论通过股权收购方式并购境外上市公司交易过
⑤
程中 的法律风险防控问题。
二、并购境外上市公司的基本流程及主要法律风险
(一)并购境外上市公司的基本流程
图表 3
对于企业而言,操作任何一项商业决策都要经过确立目标——运营与风险防
控——后续反馈等几个阶段(图表2 ),并购交易也不例外。收购境外上市公司,
按照时间顺序,大体上可分为三个阶段:
④ 参见中国石油集团经济技术研究院:《2015 年国内外油气行业发展概述及2016 年展望》,中商情报网
/news/chanye/2016/01/26/1214f4oc_10.shtml,2016 年11 月22 日访问。
⑤ 下文除明确表示外,所称收购上市公司,皆指以股权收购方式并购上市公司。
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