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不同组织形式下私募股权投资基金运作过程中的法律适用规 本文作者(任兰英),请您在阅读本文时尊重作者版权。 不同组织形式下私募股权投资基金运作过程中的法律适用规则 摘要：法律有规范，做事有规则。在当今的法制社会里，任何一种民事、经济活动都有法律规范的约束及法律规则的适用，私募股权投资基金也是如此。到目前为止，虽然我国还没有颁布专门的针对私募股权投资基金行为的立法，但私募股权投资基金的四种组织形式都有现成的相对应的法律规范存在，研究这四种组织形式的业务流程，把握法律规则在私募股权投资基金组织形式中的适用，是降低投资者投资风险，减少投资纠纷的重要一环。 关键词：不同组织形式；私募股权投资基金；法律适用规则 文章编号：1003-4625(2010)05-0102-05中图分类号：F 830.91文献标识码：A 按照国外的经验，私募股权投资基金运作完整的业务流程主要有以下四步：第一步，私募股权投资基金的客户部与投资者进行充分接洽。由私募股权投资基金发起人具体了解投资者的性质、投资者委托资产的规模、委托期限、收益预期、风险承受能力及其他特殊情况和要求。投资者通过接触来了解私募股权投资基金及其管理人的资质、业绩历史和基金经理的技能。第二步，双方在投资策略取得共识的基础上签订协议(民事代理契约制，信托制契约制签订委托协议，合伙制签订合伙协议，公司制签订公司章程)，确定各自的权利和义务。投资者在规定的时间内划拨资金，私募股权投资基金以其基金组织的名义在银行开设独立的资金账号，并按照约定日期把委托资产转入专门账户。第三步，私募股权投资基金管理人按基金章程约定的投资策略对资金进行投资和集中管理，投资者如有建议，可及时向管理人反馈，同时，管理人必须定期向投资者提供基金运营的重要信息，如递交投资备忘录及审计报告等。第四步，协议期满或一个投资周期结束后，对专门账户上的资产进行清算，以此鉴定基金管理人的经营业绩，并在此基础上收取管理费，结算盈余和亏损。在私募股权投资基金四种组织形式的整个业务流程运作中，均涉及法律规则适用问题。怎样把握法律规则在私募股权投资基金组织形式中的适用，是降低投资者投资风险，减少投资纠纷的重要一环。 一、契约制私募股权投资基金运作过程中的法律适用规则 契约制形式的私募股权投资基金，实际上分为民事代理契约制和信托契约制。民事代理契约制，是指投资者和基金管理人签署委托合同，投资者在不转移资产占有的情况下，基金管理人代表投资者，并以投资者的名义进行资产管理，管理后果由投资者承担方式。信托契约制，是指投资者和基金管理人签署信托合同，投资者向基金管理人转移资产的占有，基金管理人以自己的名义进行资产管理，管理后果归属投资者或者指定的受益人。 信托契约制私募股权投资基金在我国是比较成熟的一种组织形式。在上世纪九十年代，国外大量的私募股权投资基金涌向我国市场后，本世纪初，我国开始试做自己的私募股权投资基金组织时，选择的就是信托式。比如2005年11月经国务院同意，国家发改委批准的我国首个中资产业投资资金--渤海产业投资资金即是信托式。渤海产业投资基金的诞生，是在借鉴国外私募股权投资基金运作模式和国内类似性质投资基金发展经验的基础上，根据我国的基本国情和滨海新区开发开放的实际需要产生的，一定程度上具有私募股权投资基金的特征。但由于我国市场经济秩序尚不完善，渤海基金在试点初期并未采用国外私募股权投资基金较常见的公司制或有限合伙制形式，而是采用的是信托契约制形式。民事代理式与信托式相比，民事代理式主要适用我国现有的《民法通则》、《合同法》，而信托式适用的法律法规，除了《民法通则》、《合同法》之外，还有《信托法》及与此相关的行政法规。因此，在这里对契约制私募股权投资基金法律适用的研究，主要是偏重信托式，而民事代理式作参照。 信托制私募股权投资基金采用委托管理模式，一般是由基金发起人(持有人)私下向投资者(包括机构投资者和个人投资者)募集资金，再由投资人与受托人(即基金管理人，或称为公司)签订一个内容广泛的基金管理委托协议书，然后由基金管理人选择目标公司进行私募股权投资。前述说过，在信托制私募股权投资基金运作过程中会产生三层委托代理关系，但怎样处理好这多层委托代理关系，还要把握好信托制私募股权投资基金运作过程中的法律适用规则。 信托制私募股权投资基金在成功运作过程中会产生三层法律关系当事人：信托公司、投资者和目标公司(企业)。信托公司，是指依照我国《公司法》和《信托法》，并经政府主管金融的部门批准而设立的主要经营信托业务的金融机构；投资者，是指具有一定风险承受能力的投资一个信托计划的最低金额不少于100万元人民币的自然人、法人或者依法成立的其他组织；目标公司(企业)，也是依照我国《公司法》和其他行政法规设立的工商业企业。同时，三方当事人在签订协议时还涉及《合