xxx二审辩护词.doc

xxx涉嫌故意伤害一案 二 审 辩 护 词 审判长、审判员： 河南倚天剑律师事务所受xxx等故意伤害一案被告人xxx近亲属委托，指派我们担任本案被告人xxx的辩护人。经辩护人查阅本案的全部卷宗、会见被告人，现根据本案的证据及相关法律规定，发表如下辩护意见： 一、一审判决程序违法。 xx县公安局刑侦一中队在2012年1月31日与xxx的父亲杨建民通话，询问xxx的相关情况，杨某明确说明xxx在家，准备去公安投案。通完电话后，不到15分钟，公安机关即赶到xxx家中将xxx抓获，这应当认定xxx属于自动投案。一审时被告人xxx及其辩护人明确提出了xxx这一法定从轻情节，且xxx的父亲出庭作证并提供了通话记录，但一审法院对这一量刑有重大影响的事实未经核查，一审判决对此未经说明，属于程序严重违法。 二、xxx在本案中起次要、辅助作用，属于从犯，应当减轻处罚。 本案属共同犯罪案件，《最高人民法院关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见》31条规定：“对于一般共同犯罪案件，应当充分考虑各被告人在共同犯罪中的地位和作用，以及在主观恶性和人身危险性方面的不同，根据事实和证据能分清主从犯的，都应当认定主从犯”。结合本案事实及卷宗当中的证据，从整个犯罪过程即犯意、预谋、准备、实施、既遂后等多个阶段的角度足以认定被告人xxx属于从犯： （一）被告人xxx不是该起犯罪犯意的造意者，也不是共同犯罪的发动者。综观本案，殴打被害人是由其他被告人临时直接起意，被告人xxx也仅仅是参与了殴打行为。 （二）依照xx县公安局（鲁）公（刑）鉴（伤）字【2011】459号法医学人体损伤程度鉴定书，因一眼盲，被害人构成重伤。而被害人的眼部受伤能够查实是何人所致，被害人构成重伤与被告人xxx无关，被告人xxx参与殴打，参与程度较轻，其仅仅是朝被害人的背部打了几拳。 （三）本案案发属于临时起意，各个被告人之间没有意思联络，应当区分主从犯。 综上，从被告人xxx在整个犯罪的全过程中的行为上分析，其在共同犯罪中明显起到的是次要、辅助作用，应属从犯。依据《刑法》第27条规定：“在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。”对被告人xxx应当依法予以从轻或者减轻处罚。 三、被告人xxx自动投案，如实供述自己罪行，属于自首，依法应当减轻处罚。 根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体问题的意见》（2010年12月22日【2010】60号）第一条关于“自动投案的具体认定”第一款第二种情形（明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事实的）的规定，结合xx县公安局刑侦一中队在2012年1月31日与xxx的父亲杨某的通话记录、被告人xxx2012年1月31日归案情况及供述，xxx的行为应当认定为犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，符合刑法六十七条第一款的规定，应当被认定为自首。 同时，被告人xxx确已准备投案，应视为自动投案。被告人xxx与其父亲杨某曾多次商议自首事宜，并在xx县公安局刑侦一中队打电话时明确说被告人xxx在家且要带被告人去公安机关自首。依照《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第一项的规定，确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 综上，被告人xxx属于自动投案，如实供述自己的罪行，应当认定为自首。 四、一审法院认定事实错误，应当予以重新认定，被害人有严重过错，应减轻被告人的处罚。 一审法院错误的认定2011年2月16日凌晨0时许，xx县张店乡居民xx在xx县城绿城金樽KTV消费后，因结账问题与吧台服务员王转及值班经理xxx发生争执，当日值班的上诉人等赶到现场，四人在绿城金樽院内与xx发生吵骂，并对xx进行殴打。这与客观事实是严重不相符的，应予以重新认定。 纵观本案证据，被害人在该起案件中有严重的过错：被害人因在绿城金樽KTV消费超时，遂对绿城金樽KTV工作人员破口大骂。后在其朋友结清房间费后并将其带离绿城金樽KTV吧台，在绿城金樽KTV院子里，被害人依然不依不饶，辱骂绿城金樽KTV工作人员，遂引发了该案的发生，被害人显然是有过错的。根据最高人民法院《关于为构建社会主义和谐社会提供司法保障的若干意见》的相关规定，被害人有过错的，应酌情从轻处罚。因此，请二审法院对该情节予以认定并做相应的改判。 五、本案被告人xxx认罪态度良好，具有悔罪表现，系初犯、偶犯，应从轻处罚。 通过一审查明的事实及一审的情况，可以看到被告人xxx具有良好的认罪态度及悔罪表现，其愿意接受处罚，改过自新。被告人法律意识淡薄导致现在这个局面，为此他本人将付出沉重的代价，请二审法院考虑xxx初次犯罪，平时表现一贯良好，无前科，主观恶性不深，在量刑时予以考虑。 六、本案被告人自愿认罪，应酌情予以从轻处罚。 庭