斡旋受贿与介绍贿赂罪.doc

（斡旋）受贿罪与介绍贿赂罪的区别 博士律师周铭川? ??? 斡旋受贿罪与介绍贿赂罪在客观表现上非常相似，例如，行为人都是请托者和利用职务之便为请托者谋取利益者之间的中介人，都起到介绍、斡旋的作用，都可能从中索取或者收受请托人财物，都可能为请托者谋取到不正当利益。两者的区分，应从两罪的成立条件谈起。??? ??? 所谓（斡旋）受贿罪，根据刑法第388条的规定，是指国家工作人员利用本人职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，而向请托人索取或者收受财物的行为。它具有如下成立条件： ??? 第一，行为人必须具有国家工作人员主体资格，即，属于代表国家从事某种公务的国家工作人员。 ???? 第二，行为人利用了自己职权或者地位形成的便利条件来影响其他依法从事公务的人；所谓“利用本人职权或者地位形成的便利条件”，根据2003年11月13日《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》第3条第3项的规定，是指行为人与被其利用的国家工作人员之间在职务上虽然没有隶属、制约关系，但是行为人利用了本人职权或者地位产生的影响和一定的工作联系，如单位内不同部门的国家工作人员之间、上下级单位没有职务上隶属、制约关系的国家工作人员之间、有工作联系的不同单位的国家工作人员之间等。 ??? 第三，行为人通过其他依法从事公务的人为请托者谋取了不正当利益； ??? 第四，行为人向请托人索取或者收受了财物； ??? 第五，行为人与被其利用者之间没有形成共同受贿的故意，否则，应与利用职务之便为请托人谋取利益者构成刑法第385条受贿罪的共同犯罪。 ??? 所谓介绍贿赂罪，根据刑法第392条的规定，是指向国家工作人员介绍贿赂，情节严重的行为。所谓“介绍贿赂”，根据最高人民法院1999年９月16日颁布实施的《人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准的规定（试行）》第1条第7项的规定，是指在行贿人与受贿人之间沟通关系、撮合条件，使贿赂行为得以实现的行为。介绍贿赂罪具有如下成立条件： ??? 第一，行为主体是一般主体； ??? 第二，在客观上表现为在行贿者与受贿者之间沟通关系、撮合条件，使贿赂行为得以实现； ??? 第三，受贿者主观上具有利用职务之便为行贿者谋取利益的受贿故意，否则，如果受贿者主观上对于受贿之事毫不知情，则其不构成受贿罪，则仅是介绍贿赂者可能单独构成（斡旋）受贿罪或者刑法第388条之一的利用影响力受贿罪。 ?? ?根据以上不同成立条件，对于两者应着重从以下几点进行区分： ??? 首先，犯罪主体不同，介绍贿赂的主体为一般主体，既包括非国家工作人员，也包括国家工作人员；斡旋受贿罪的主体只能是依法从事某种公务的人，只有这种人才能利用自己的职权和地位形成的便利条件去影响其他依法从事公务的人员。 ??? 其次，客观表现不同，介绍贿赂是在行贿者与受贿者之间进行沟通、引见、撮合、斡旋，使得行贿受贿得以实现的中介行为，行为人在这种沟通撮合中没有利用依法从事公务的职权或者地位来影响受贿人，否则，应构成斡旋受贿罪；而斡旋受贿则是行为人利用本人职权或地位形成的便利条件去影响其他国家工作人员，以通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益。 ??? 再次，介绍贿赂者一般不占有或小部分占有贿赂款物，因为贿赂款物主要由受贿者收取，而斡旋受贿者一般完全占有贿赂款物，因为斡旋受贿罪的成立条件之一，就是斡旋者与被其利用者之间没有形成共同受贿的故意，被利用者对斡旋者是否收受了请托人的财物并不明知。 ??? 以上仅是从应然角度提出一些区分标准，因为，既然刑法中规定了介绍贿赂罪和斡旋受贿罪，则两者的构成要件应当有所不同，否则，就是同一犯罪而非不同犯罪了，故应从理论上归纳总结出两罪的不同特征。不过，实际上，这种区分标准很难有效，因为从共犯理论来讲，介绍贿赂行为其实既是行贿者的帮助犯，又是受贿者的帮助犯，正如一媒婆介绍一男一女重婚，其既是男人的帮助犯又是女人的帮助犯一样。如果非要提出两罪的区分标准，则只有一个标准才是可行的，即，如果行为人与利用职务之便为请托人谋取利益者之间形成了共同受贿的故意，则是介绍贿赂罪，如果行为人与利用职务之便为请托人谋取利益者之间没有形成共同受贿的故意，则是斡旋受贿罪或者利用影响力受贿罪。 ?? 以上仅是初步思考，欢迎提出不同意见。附例： ?? 一、甲是某市市长。甲的儿子乙利用甲职务上的影响，找到该市交通局局长丙，请其为私营企业主丁获取一段高速公路项目提供帮助，丙考虑到乙是市长的儿子，决定将该高速公路部分路段交给不符合资质条件的丁承揽。事后，丁送给乙数十万元。由于甲并未利用职务便利为他人谋取利益，也没有收受请托人钱款，故其既可能对子女利用自己的职权在外打着自己的旗号办事不知情，也可能对子女收受他人钱物的情况