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国际经济法研究 第三章 国际经济法的渊源 （一） 2006-10-25 第一节 WTO协定义务的履行问题 一、WTO法的特征 与国际法的共性：社会基础；法律属性；效力依据。 个性： 1. 法律渊源及其形成和效力依据的特点 条例与惯例；硬法与软法；动态性；规则制订程序。 2. 国际组织法方面的新突破 总理事会-全体；成员资格。 3. 条约法方面的新尝试 类型（混合协定）；条约的解释。 4. 国际责任方面的新发展 依据：利益丧失、减损；非违约之诉。 5. 争端解决方面的独特性: 强制管辖；上诉。 二、中国的“入世”及承诺 （一）中国加入WTO的程序 为什么要加入WTO ？两种类型的利益： 加入前利益(pre-accession)；加入后利益(post-accession) 谈判进程的两个层面：多边；双边，对最不发达国家(LDCs)适用“捷径方式”(fast-track approach)。 西方评价：中国双重地位：发展中国家与经济强国。 西方预期中国成为WTO成员后所受的影响，言过其实。 原因：WTO协定义务要结合于中国国内法；WTO并未要求完美的法律制度。 中国作出太多让步或妥协。承诺有的难以履行，甚至无法履行。 （二）中国的承诺 对所有WTO成员的主要承诺： 关税减让与市场准入：货物贸易：工业产品税率8.9%。印度32.4%；巴西27%；印尼36.9%。加入的3年内，除例外情况外，所有企业有权进出口所有货物。 实行非歧视待遇。消除双重定价实践。 实施WTO协定：通过国内法以有效和统一的方式实施。 不保留或采用对农产品任何补贴。（损失1130万个工作） 加入之日起完全履行TRIPS。未享受发展中国家的待遇。 四个不利条款：（1）反倾销的非市场经济待遇。 （2）特定产品过渡性保障措施。（3）纺织品特别保障措施。（4）过渡性贸易审查机制。 三、WTO协定义务在中国的履行问题 （一）履行WTO协定义务的方式 “转化”(transformation)。纳入国内立法，包括解释。 “间接并入” (mediated incorporation)，通过国内立法的援引，《民法通则》第142条，《民事诉讼法》第238条。 “直接并入” (unmediated incorporation)，无须通过国内法援引。学界分歧。政府明确。工作组报告第67段。 宪法与法律对此未作规定。学界观点。讨论的实践性： （1）法院是否在无国内法规定的情况下适用条约义务； （2）中国的条约义务实际将由法院和政府机构履行。 是否需要“直接并入”？能否适用或优先适用WTO规则？ 主张不直接适用的主要理由： 无法律根据；主体是政府；不是普遍实践；实际困难。 （二）履行WTO协定义务的国内法基础 1、市场经济法制的初步建立 市场主体；合同；物权；宏观调控经济；社会保障。 2、适应“入世”需要的立法和法规清理工作 西方评论：遗漏许多问题领域。保留许多不一致。 法律的适用和执行。问题： （1）地方与WTO协定义务不符，中央无法或不愿制止。 （2）中国法院处理复杂案件的实质性工作能力。 法院其他问题：法律层级；司法腐败；执行；管辖权。 会有很多针对中国的申诉吗？ （1）争端解决程序需要时间。 （2）成员政府才有资格。有限的资源。外交的考虑。 （三）西方促进中国履行WTO协定义务的战略 需要何种法律？修改“社会主义”。social networks。 1. 政治改革: 民主与法治。党的领导与中国的法制。 考验：经济上对外开放的调整；政治上是否或如何调整原有的管理方式。十六大“政治文明”的提出。其涵义。 2. 中央与地方关系问题 中央作国际承诺，地方履行和遵守。工作组报告第73段。 中国特色“联邦主义”？国务院起草地方政府20 Don’ts。 3. 制度能力(Institutional Capacity)的构建 法制改变的主动力是内部的发展，不是外国的法律援助。 有效的“履行与能力构建计划”(compliance and capacity-building programs)。针对特定机构和特定人群。 第二节 中欧双边经贸法律框架的发展 一、中欧经济关系及有关法律安排的发展 （一）开创阶段(1949-1974) Group 48. 三角经济关系。 （二）法律化阶段 (1975-1989) 1、中国与EC之间的经济条约 1975年中国-EC外交关系的建立 1978年中国-EC贸易协定 1985年中国-EC贸易与经济合作协定合作领域；最惠国待遇；市场准入；咨询与互访；价格；支付；联合委员会。 2、中国与EC成员国之间的经济条约 （三）促进阶段 (1991-现在) 1、关于中欧经济关系的通告(Communications) 1994 Towards a New Asian