公司法视角下华人家族企业治理分析-analysis of chinese family business governance from the perspective of company law.docx

makeupforthelackofformalcontract.TheadvantagesoftherepresentativemodesofAmerican,GermanandJapanesecorporategovernancecanbringussomeusefulinspiration.The Chapter Five point out that going by the value---keepingtraditionlearningforeign,theprinciple---pathdependencerightsexchangedandthecontents---corporatelawsecuritylawistherightwaytobuildupthethecorporategovernanceofChinesefamilybusiness.ThewritertrytoexampleandanalysisthelawproblemofChinesefamilybusinessandexplainthetrendofcorporategovernance.Excusethecarelessmistakeandimpreciseargumentsandthewriterjustwanttoexpresstherealthought.Keywords:familybusiness,corporategovernance,conflictcoordination,patternlearning,lawconstruction.原创性声明本人声明兹呈交的学位论文是本人在导师指导下完成的研究成果。论文写作中不包含其他人已经发表或撰写过的研究内容，如参考他人或集体的科研成果，均在论文中以明确的方式说明。本人依法享有和承担由此论文所产生的权利和责任。学位论文作者签名：日期：学位论文版权使用授权声明本人同意授权华侨大学有权保留并向国家机关或机构送交学位论文和磁盘，允许学位论文被查阅和借阅。论文作者签名：指导教师签名：签名日期：签名日期：引言公司法是一部强制法，也是一部任意法，强制和任意的边界并非绝对的清晰明辨。①公司法以到国家有关机关登记的股份或有限责任公司的组织和行为为规制对象，②家族企业若以公司的形态出现，必然受制于公司法。但因家族特质的存在，家族企业在公司法强制和任意的边界内游走，表现出别样的生机，也存在着诸多的问题。公司法在公司的治理结构、治理机制、董事及高管的职责、关联交易和股东尤其是中小股东利益保护等方面都有明确的规定，而这些规范落定在家族企业后往往会发生变化，家族企业在公司法强制规范以外，用自己的治理方式追求商业利润。随着全球商业往来的密集，各国之间的公司法和公司实践中相互借鉴的地方就越来越多，如OECD公司治理原则的出现。我国现行公司法几多修订，法律移植的痕迹依然很强，如对英美法的独立董事、派生诉讼等制度的引进。同时，任何法律的形成、发展、实践都有一定的路径依赖，文化和传统是最重要的部分。公司法在华人家族企业治理践行中表现出的冲突和协调很大程度上源于华人家文化的作用。根深蒂固的文化力量和带有一定强制色彩的法律怎样做到平衡和协调，家族企业和国家立法如何能够在实践中磨合地更好，进而实现依然带有浓重乡土色彩的中国的法治转型，这些都是值得思考的问题。以契约和财产权为基础的公司尤其是有限责任、股份有限公司有独特的优势。特别是有限责任作为现代公司治理基石的地位确立后，股东只需以自己的出资为限承担责任，公司以全部资产对外承担责任。而个人独资企业（古典业主制）和合伙企业的出资人在企业对外承担责任时，当企业的资产无法清偿债务时，出资人仍需以自有资产承担无限连带责任。因此，绝对多数家族企业都选择了公司制的形式，而公司制下的企业发展存在着共性，推动者家族企业的公司化治理。现代公司的发展要求财产独立，即保持公司财产的独立性，严格将公司财产区别于股东个人财产，禁止混同，防止公司面纱的揭开。家族企业既然采用公司制的形式就必须在公司资产和家族自有资产之间做一个法律上的① 这种说法并非就我国目前公司法而言，任何一国或一地区的公司法都是如此，包含如注册资本、税务、会计账簿、高管义务、信息披露等方面的最低限度的强制性的规范，在满足强制规定外，公司享有的自治空间多体现在公司的章程中。② 中华人民共和国公司法[Z]第2 条、第6 条．切割，不论切割是表面上的还是真的实现家族和公司资产的不混同，对家族而言在该公司破产时，都有回旋和再投资的余地，这种切割对家族而言是明确账目明细，专款专用，可行而有益。近年来，华人家族企业在中国及东南亚各国甚至世界范围内所表现出来的强势让人惊叹，李嘉诚的长江实业集团控制着四家上市公司，是个资产逾万亿元的跨国公司