权利、义务和权力.doc

辅助内容 权利、义务和权力 第一节 权利、义务、权力 一、权利的概念 （一）权利的词源 权利指广义的法律，在英语中可用law，权利有一个专业词right。在拉丁语中，权利指广义的法律，即jus。权利有一个专用词right，权力有一个专用词power，人民享有权利，政府享有权力，有时这两个词是通用的。 （二）权利的历史发展 1、中国：法即是刑，以刑为主，私法处于依附地位，所以就少有权利一词的存在。在传统的中国，没有权利的概念，只有名分，即名义与身份，它充其量只能算得上是一种初级的权利，根本不是每个人都有的根本的、不可让渡的、不可剥夺的权利。 历史上罕见有权利一词，A、《辞海》中解释为权势和势利，并举了两个例证：一是《史记?魏其武安候列传》：“家累数万千，食客日数百人，陂池田园，宗族宾客，为权利。”一是《盐铁论?禁耕》：“夫权利之处，必在深山穷泽之中，非豪民不能通其利。”权利概念也只是从具体的与实物有关的利来理解权，权能带来利。 B、在历史文献中看到一些与狭义的权利与义务类似的词。如：法家商鞅在《商君书注释》一书中讲：“一兔走，百人逐之，非以兔可分为百也，由名分未定也。夫卖兔者满市，而盗不敢取，由名分未定也。”大意是：一个兔子如果名分未定，众人就会去争夺它。反过来，很多卖兔者的兔，由于名分已定，坏人也不敢去取。在这里，他就讲到了法律的作用，即定‘名分’，也即后来法律意义上的权利义务。 在古籍《列子》里，可以看到一个有趣的关于偷盗的故事，讲的就是这个意思。 春秋战国那会儿，齐国有一世族，人称国氏，特别富有。宋国有一世族，人称向氏，特别穷困。一天，向氏家族的一个人专门来到齐国，向国氏请教发财的诀窍，国氏一家族人说：我的绝活儿就是偷盗。头一年偷时，仅仅够一年用的。第二年偷时，有点富了。第三年再偷时，已经大大地阔起来了。打这以后，就连本乡本土的穷人都要靠我来施舍救济。向氏家族的那个人一听，异常兴奋。但是，他并不知道国氏家人到底偷了什么东西，只是认为，偷肯定就是一般所讲的偷。于是，他爬墙打洞，眼到之处手到之处，无所不偷。岂料没过多久，便被官人拿捕，不仅关了数日，而且自己本身已有的财产也被充了公。 向氏家人想不明白，为什么国氏家人偷了东西不仅富了，而且安然无恙？他觉得，一定是国氏家人捉弄他，没教偷的绝活儿，接着便去国氏家里大吵大闹。国氏家人问：你是怎样偷盗的？向氏家人将自己偷盗的情况一一描述。国氏家人说：咳！这种偷法就错到家了。告诉你吧，我是偷天的寒暑冷热，地的肥沃宝藏，来使禾苗百谷生长，各种作物收割，并且建造了我的围墙，盖起了我的房屋。我得到的飞禽走兽、虾蟹鱼鳖，没有不是偷的盗的。不过，你应当晓得，禾苗百谷、树木泥土、禽兽鱼鳖，都是自然的产物。它们根本不是个人所有的财物。偷它们，能出事儿吗？能犯罪吗？至于金银珠宝、珍品古玩、粮食钱财，那是别人自家的财产，偷这些东西不犯事儿就怪了！ 向氏家人是否太蠢了，我们不去管它。这里，我们只应注意，国氏家人讲到了有些财物是别人自家的，偷了就会犯事儿。这便是说，有些东西定了分，定分之后还去侵犯，就该刑罚伺候了。而那些没有定了分的自然之物，就没有这个问题。所以，中国法律话语讲定分止争，既想说明你应有我应有的问题，又想说明你不得偷我的问题。正像今人所抽象地说的那样：法是对已有的或可能有的权利义务关系的认可。 C、管子在《管子?七臣七主》一书中讲到：“律者所以定分止争也。”梁启超认为，《管子》中所说的“分”就是权利，“创设权利，必借法律，故曰定分止争也，人民之所以乐有国而赖有法者，皆在于此。” 直至清末崇尚西学以来，权利义务观念兴起。 2、西方历史上权利观念 （1）古希腊，正义与权利近似，亚里士多德认为正义意味着平等，可见古希腊思想家并不使用权利这一词，他们谈的是什么是正义的。 （2）美国法学家庞德认为，“在罗马法中，也没有明确的权利分类或权利概念。”罗马法及罗马法学家使用权利一词的地方是相当多的。 （3）在中世纪，阿奎那借用罗马法所概括的权利义务概念，但却是用神学加以解释的。 （4）17－19世纪的西方思想家、法学家，将权利概念从私权利扩展到公权利。 （5）美国法学家霍菲尔德认为，权利包含四种含义：（1）狭义的权利（right），指人们可以要求他人这样行为或不行为；（2）特权（privilege），指人们能不受他人干涉而行为或不行为；（3）权力（power），指人们通过一定行为或不行为而改变某种法律关系的能力；（4）豁免（immunity），指人们有不应其他人行为或不行为而改变特定法律关系的自由。这四权有一个共同之处即资格（优势）。 霍菲尔德认为，人们在用权利(right)这一概念时总是将特权(privilege)、权力(power)、豁免(immunity)的含义也包括进来，而不是使用严格意义上的权利(rig