何云伟李菁有权终止与德云社劳动合同并获经济补偿.docVIP

何云伟李菁有权终止与德云社劳动合同并获经济补偿 　　打人事件后，8月6日凌晨，郭德纲徒弟何云伟在新浪搏客中发表声明，称已经和创办人之一李菁一起正式退出德云社。对于此次退社之举，何云伟也无奈地解释道：“内部的管理机制不健全，我和李菁一商量，退出是早晚的事情，那就办吧。”而退社的原因是否牵涉到打人事件?他表录“这跟打人事件无关，希望大家不要把这个事情放在一起。” 　　谈及跟德云社的“终身合同”，何云伟说：“以前确实签过，但是哪有终身制这么一说啊?后来德云社又跟各位签了一个新合同，我和李菁都没签。可以说，这么多年我是碍予师徒情谊参与德云社的演出，实际没有劳务关系(似应为劳动关系――笔者注)，他们也没给我上三险。” 　　对于何李二人突然宣布退社之事，目前各方评论不一，这里只从法律层面上探讨二人是否可以宣布立即退出德云社。 　　 　　劳务关系VS劳动关系 　　 　　我们首先得搞清楚二人与德云社是劳务关系还是劳动关系。 　　劳务关系是指两个或两个以上的平等主体之间，依据民事法律规范，一方向另一方提供劳务，另一方依约支付劳务报酬的一种权利义务关系。而用人单位招用劳动者同时具备下列情形的，属于劳动关系：(一)用人单位和劳动者符合法德、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者接受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。 　　当劳务关系的平等主体一方是法人单位，另一方是自然人时，它的情形与劳动关系很相近，很容易混淆。但前者主要受民法、经济法、合同法调整，后者主要受劳动法调整。 　　简单地说，如果何李二人并未接受德云社的劳动管理，接受演出任务完全是本人自愿，演出费用有一笔算一笔，没有演出任务也没有保底工资可拿的，一般属于劳务关系，反之，可能属于劳动关系。 　　翻看德云社剧场这一年来的演出表，何云伟、李菁几乎没有出现在德云社的演出里。何云伟近目在出席电影《龙凤店》发布会时，曾对媒体透露他已有4个多月未回德云社演出。由此看来???李二人与德云社形成劳务关系的可能性更大些。 　　如果属于劳务关系，实际上何李二人是以自由职业者身份加入德云社，宣布立即退社无可厚非，当然有关演出应遵守双方依法签订的劳务合同。 　　但如果属于劳动关系，何李二人就是德云社的员工。不管双方签订的是无固定期限劳动合同还是固定期限劳动合同，员工提出辞职就应遵守劳动法的有关规定，提前30日以书面形式通知用人单位。 　　如果何李二人未提前30日以书面形式通知德云社即单方宣布解除劳动，也属于违约行为，作为用人单位的德云社可以依法向何李二人主张未提前通知而带来的实际损失。 　　 　　合同解除VS合同终止 　　 　　有人说，德云社都停业整顿了，还不许员工立即辞职吗? 　　的确，德云社8月7日贴出通告称进行内部整改。《劳动合同法》第44条规定，有下列情形之一的，劳动合同终止：(一)劳动合同期满的，(二)劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；(三)劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；(四)用人单位被依法宣告破产的；(五)用人单位被吊销营业执照、责令关孔撤销或者用人单位决定提前解散的；(六)法律、行政法规规定的其他情形。第46条规定，依照上述条款第四项、第五项规定终止劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。 　　但需注意，德云社当时处在停业整顿状态，但剧场仍然在开门迎客，门口仍贴有演出通告。停业整顿并不属于以上规定的劳动合同终止情形，劳动者据此提出辞职只能是属于劳动合同的解除。 　　根据原劳动部《工资支付暂行规定》第12条规定，非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准，若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。 　　 　　主动辞职VS推定解雇 　　 　　话又要说回来，尽管劳动者主动辞职一般需提前三十日通知用人单位，并没有经济补偿，但是劳动法中还有一种“推定解雇”的特殊情形。“推定解雇”是指雇主单方面地改变雇员的基本工作条件，如果雇员不愿接受面辞职，则等于被雇主变相解雇。由于推定解雇行为具有普遍性、隐蔽性和复杂性，所以需要明确而具体的法律规范。 　　《劳动合同法》第38条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动老可以解除劳动合同(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；(二)未及时足额支付劳动报酬的；(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的；(四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；(五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；(六