第六章 合同的变更和转让(-46).ppt

第四节 概括承受 一、概念： 二、依据：合意和法定 三：类型：1、合同承受 2、企业的合并、分立 四、效力 具体的法律规定： （1）《中华人民共和国合同法》第九十条规定； （2）《中华人民共和国民法通则》第四十四条规定的“企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担”； 习题1、甲公司对外负债200万元，另有50万元的货款未予追回（欠款人为丁公司）。1997年3月，甲公司经全体股东同意分立为乙、丙两个公司，由乙承受甲公司的全部债权债务，并办理变更登记与公告。同年4月，乙、丙签订一项协议，约定原由甲公司对丁公司的50万元债权由丙享有。同年5月，丙向法院起诉丁要求归还50万元货款。 A.乙丙之间的协议有效,丁应向丙偿还50万元贷款B.乙丙之间的协议有效,丙无权向丁追索货款C.乙丙之间的协议有效,但不得对抗善意第三人故丙无权向丁追索贷款D.乙丙之间的协议无效,但丁有权选择向乙或丙履行义务 c 习题2、H公司欠银行贷款200万元。现该公司将一部分资产分离出去，另成立J公司，对于公司分立后这笔债务的清偿责任问题如何处理？ 习题3、某区政府工业主管部门作出决定,把所属的A公司的两个业务部分立出去再设B公司和C公司,并在决定中明确该公司以 前所负的债务由新设的B公司承担。A公司原欠李某货款5万元,现李某要求偿还,你认为该债务应当如何处理? ( )(2000年试题)A.由B公司承担债务B.由A、B、C三个公司分别承担债务C.由A公司承担债务D.由A、B、C三个公司连带承担债务 D 案例2：A公司（从事移动通信服务）、B银行、C公司（家电销售公司）签订合作协议，约定由B银行提供信用卡，A公司提供无线上网服务、C公司提供笔记本电脑，并由客户与B银行签订协议，以免息分期付款方式支付购买的电脑设备，并按约支付上网通信费，C公司承诺对客户信用卡增加信用额度部分承担损失赔偿责任，如客户违约，因增加信用额度部分损失由C公司全额赔付，B银行仍保留对客户的追索权利。 ??? 问此种情形下C公司赔付责任承诺属于何种性质？ 五、补充内容：企业改制中的债务承担 一、以部分资产与相应债务与他人组建新公司的企业公司制改造中的债务承担问题。 讨论： 某造纸厂因长期经营不善，2002年6月经政府出面协调，以其部分有效资产价值800万元，并随相应债务800万元（包括所欠甲某货款16万元），与一私营企业组建纸业公司，改制中将所欠甲某的债务转移给新设纸业公司并以信函形式告知甲某，甲某收信后复函造纸厂并明确表示不同意该债务转移。 最高人民法院《关于人民法院在审理企业破产和改制案件中切实防止债务人逃废债务的紧急通知》第九条“在企业改制中对债务的处理须征得债权人的同意；未经债权人同意的，但新的债务人有足够能力清偿债务的，可按照实际情况确认由新的债务人承担债务。” 最高人民法院《最高人民法院关于审理与企业改制相关民事纠纷案件若干问题的规定》第六条“企业以其部分财产和相应债务与他人组建新公司，对所转移的债务债权人认可的，由新组建的公司承担民事责任；对所转移的债务未通知债权人或者虽通知债权人，而债权人不予认可的，由原企业承担民事责任。原企业无力偿还债务，债权人就此向新设公司主张债权的，新设公司在所接收的财产范围内与原企业承担连带民事责任。” 假设法院经审理认定该债务转移未经债权人同意而不成立，并判令造纸厂偿还甲某货款16万元。该案在执行过程中，发现该造纸厂剩余资产没有发生任何效益，该厂无力偿还甲某债务。令甲某欣喜的是2003年4月查明该造纸厂与他人组建的纸业公司管理科学且效益很好，于是依据刚刚施行的《企业改制规定》第六条规定，以该纸业公司为被告再次提起诉讼，要求判令该纸业公司在接收造纸厂的资产范围内承担还款责任。 甲某当时已经选择了债务承担的相对方即造纸厂，且已经法院判决并进入执行程序，按照一事不再理的诉讼规则，法院不能再次受理甲某就造纸厂所欠其16万元提起的民事诉讼，当然更不能判决纸业公司承担还款责任。 二、股份合作制改造、企业整体出售等改制中公告义务人未履行公告程序，原企业的债务承担问题。 《企业改制规定》明确规定“国有小型企业出售的，改制时参照公司法的规定，公告通知了债权人，对在改制过程中发生的隐瞒或遗漏的原企业债务，除非债权人在公告期内申报过该债权，否则改制后的买受人不承担民事责任”。 第六章 合同的变更和转让 合同关系的三要素 主体——合同转让：债权让与、债务承担、债权债务的概括承受 客体：合同更新 内容：合同变更 我国合同法为确立合同更新制度，不强调变更后的合同与原合同的同一性，但在理论上二者是有区别的。 一、合同变更的概念、特征 （一）合同变更是指在合同成立之后尚未履行完毕之前，当事人不变