《投资并购法律实务》读书笔记：出资协议与公司章程的制订重点.docVIP

《投资并购法律实务》读书笔记 1：出资协议与公司章程的制订 由于工作需要，所以先把自己比较需要的内容整理出来，以便自己备用。其他的候补把。陆续更新。 有些内容我觉得他并不是做的太好，或者说，解决方案给的并不完善，但是有很多东西也很实用。但是却能够拓宽思路，引发我们深入的思考。我现在还思考不清楚，希望在后续的学习过程中找到相应的答案。还有就是希望今年能够成为公司法方面的专家哈。 第三章 出资协议与公司章程的制订 第一节 出资协议 公司设立协议，通常称为出资协议，对于股份有限公司称为发起人协议。签署出资协议时，是规范公司设立过程中各出资人的权利和义务，但通常也会涉及公司设立之后公司的一些运营规则，内容与章程由较大重复。一般情况下，签署出资协议时，公司设立所需的各项前提条件已经成就或确认能够成就。实践中，也有投资人在条件未成就且无法确认的时候签署投资协议书，这时可以在“先决条件”中解决这些问题，但是最好还是先签署合作意向书为好。 工商局并不需要《投资协议书》，但是还是有必要性。 1、签订出资协议的必要性 是否签署投资协议书有三种情况： （1）对内资有限责任公司没有强制性要求，工商局不要求提供。 （2）公司法第80条规定设立股份公司要签订发起人协议，但是实践中工商局不要求，发起人也不签。 （3）中外合资、中外合作公司，要求，在报商务厅或其他审批机构和在工商局登记时都需要提交。 注意：内资公司成立后，往往以章程为准。原则上有矛盾以章程为准，出资协议仅对原始出资人具有约束力。 我的理解：如果发起人协议不向后手披露，那么在尽职调查时可能只能查到其在工商登记过的章程和格式协议。如果在发起人协议中有约定其转让股权、或是股东董事权利的限制或是其他约定的，在后手无法调查清楚的情况下，原则上以章程为准。不过在实践中司法机构如何认定我不得而知，是否是按照恶意来主张后手行为无效，还是按照善意取得来保护后手的权利。（这里有待进行司法案例论证） 2、对投资人的好处 （1）提高工作效率； （2）检验合作伙伴诚意； （3）是投资人停止项目的最后机会。 3、出资协议的正文内容 （1）基本情况，包括设立背景、出资人、拟设名称、经营范围； （2）公司注册资本数额、出资比例、出资方式和出资期限；（要明确，特别是明确不按约出资的违约责任，不宜太轻） （3）组织机构的基本原则； （4）出资人在设立公司过程中的权利和义务；（侧重义务，在协议签订后到公司成立前乃至成立后的一段时间。这些无法在章程中约定，所以在这里明确，有可能很复杂） （5）筹备小组（委员会）的成立、组成及工作任务；（设立一个筹备委员会有必要，筹备费用要约定管理方式，单据入账审批制度宜全部发起人通过，发起人有查阅账目权利） （6）必威体育官网网址； （7）股东非竞争条款； （8）公司设立不成功时费用的承担；、 （9）违约责任与争议解决。 注：出资协议最好和章程一起谈、一起签。因为两个文件生效时间并不一致。如果协议签了，章程又谈不下来，可能产生不必要纠纷。 第二节 制作公司章程（重点） 一、为什么关注公司章程：最大的作用就是在有多个股东的情况下，提供一套处理股东之间关系的游戏规则。 现状：公司章程作用得不到发挥，大股东说了算，董事长总经理架空股东会。 二、设计章程的知识 1、指导思想：争权夺利，但是不能伤和气。 2、主要争夺以下权利：人权：推荐、选举董监高的权利；事权：三会召集和主持会议，表决权、决策权，总经理、财务总监的现管权；财权：分红权、优先认缴增资、剩余财产分配权等。 3、工商局章程范本的优缺点 优点：内容齐全、文字规范。 缺点：对小股东保护不够。股东会、董事会、监事会兜四多数决，董事、监事由股东会决定，经理层由董事会决定，大部分权力在大股东手中，小股东被动。造成大小股东双输： 大股东困境： 好项目，没有人；小股东对经营不关心；小股东吃里扒外，利用公司资源。 小股东困境：看好项目不敢参股；说话不顶用；公司盈利无分红。 4、具体情形与方案设计： 情形：总经理、董事长权力独大，上层被架空。 意见： 各种职位的争取，记住：职务无大小：各管理层在权力范围内有独立行事之权； 职同权不同： 同一职位享有的权力可由章程做出不同的规定。 解决方案：在章程中写入：重大经营事项的决定以及用章必须有董事长（法定代表人）签字或有上层的相关决议；解聘和聘任总经理、董事长的董事会投票比例进行有利于自己的调整。 情形：不按出资比例分红 意见：有限责任公司可以约定不按照出资比例收取分红或优先认缴出资。表决权可以不按照出资比例进行。 情形：同业竞争问题 章程中或者投资协议中约定高管不得从事同业竞争。