民事法律行为与代理－1.ppt

西南民大管理学院 郭玉坤 谢谢大家！ 一、代理概述 （一）代理的社会作用 1、在现代经济社会，分工越来越细密，从事交易活动，事必亲躬，不大可能，假手他人，实有必要。 个人虽可依自己的意思处理社会生活关系，虽然是近代法的理想，但个人之精力、时间有限，假手自己信任的人，利用他人的才能，可以扩张私法自治的范围，满足社会经济生活的需要。 2、在近代法虽然依据“天赋人权”、“人人生而平等”的思想，赋予一切自然人以民事权利能力，但无行为能力或限制行为能力者，却不能自为之。需要补充无行为能力或限制行为能力人的行为，以使其能享受权利、负担义务，参与社会生活。此为私法自治的补充。 （二）代理制度的产生 民事法律行为或民法意思自治的要求：行为人的意思真实，行为人对自己的意思负责。 代理行为则要求：本人对他人的行为及意思负责。 1、在古代法阶段，崇尚简明，他人的独立行为，不能视为当事人的意愿，早期的法律并不认可代理制度。 2、因由代理具备补充自治能力、扩张意思自治范围的功能，后期罗马法承认了监护人制度，成为后世“法定代理”的雏形。 3、17、18世纪，自然法学家突破债只能自为的狭隘思想，开始发展今天的代理制度，直到19世纪终于清晰地显现，纷纷为各国法典所承认。 1、民法中的代理通常有三种意义： （1）代理法律制度，即关于代理法律关系、代理行为、代理责任的民事法律制度。 （2）代理法律关系，即代理人依代理权与第三人为法律行为，由此产生的后果由被代理人承担的相互权利义务关系。 （3）代理行为，即代理人所为的行为。 （三）概念 2、代理的基本概念： 指一人代另一人为法律行为，其所产生的法律效果直接归属于所代的另一人。（民事法律制度/民事法律关系/民事法律行为） 被代理人 (本人) 代理人 第三人 （相对人） （四）特征： 1、代理人必须在授权范围内进行代理活动。 否则，就可能构成超越代理权。 2、代理的直接法律后果归属于被代理人。 原因（1）代理人的活动基于代理权的行使。（2）代理人为被代理人的利益。 使代理区别于行纪。 3、代理人得作出独立的意思表示或受领第三人意思表示，具有独立的法律地位。 （1）使代理人区别于传达使者、受领使者等使者和居间人等无独立意思表示的人。（替身演员） （2）使代理人区别于法定代表人：代表人是法人本身的机关，不是独立主体；代表人的行为效果法人是当然承受（代理人则依代理制度的规定）；与法人不是两个平等主体间的关系。 实例：国有资产、经理层控制的代理理论 居间行为是指居间人向委托人报告订守合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，居间人的作用仅限于‘传话筒”，不能独立地进行意思表示。因此，居间行为不属于代理。 【例题】下列行为中，属于代理行为的是（ ）。（2001年） A、 居间行为 B、 行纪行为 C、 代人保管物品行为 D、 保险公司业务员的揽保行为 【答案】D 【解析】（1）在行纪合同中，行纪人必须“以自己的名义”与第三人订立合同，因此，选项B行纪行为不属于代理；（2）在居间合同中，居间人只是向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，不能独立地对第三人进行意思表示，因此，选项A居间行为不属于代理；（3）代人保管物品与“第三人”没有关系，因此选项C不属于代理；（4）保险公司的业务员是在代理权限内，以保险公司的名义，独立地、直接向投保人（第三人）进行揽保行为，由被代理人－－保险公司承担保险合同责任，因此，选项D属于代理行为。 ? （五）代理的适用范围： 下列法律行为，不适用代理： 1、法律规定要求本人亲自实施的行为。主要有结婚、离婚、收养、遗嘱等。 2、行为的性质不能适用代理的行为。例如继承的承认与抛弃等。 3、 侵权行为或内容违法的行为不适用代理。 实例：明星演唱会不能“偷梁换柱” 【例题1根据《民法通则》的规定，下列行为中，不能进行代理的是（ ）。 A、 约稿 B、 遗嘱 C、 申请行为 D、 诉讼行为 【答案】AB 【解析】根据《民法通则》的规定，代理适用于民事主体之间设立、变更或者终止权利义务的法律行为，也适用于法律行为之外的其他行为（如申请行为、申报行为、诉讼行为）。不能代理的行为：（1）依照法律规定或行为性质必须有本人亲自进行的行为（如遗嘱、婚姻登记、收养子女）；（2）具有严格