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论公共考试试题不能赋予著作权理由及意义 　　摘要：改革开放三十多年来，我国除了高考以外，还存在有各种各样的考试，如职称考试、专业等级考试、职业资格考试等。因为这些考试，几乎每年都会出现试题引发的著作权争议问题，可以预见，随着人们版权意识的提高和“考试经济”的繁荣，这种争议还会越来越多，所以，亟需对试题特别是公共考试试题所涉及的著作权问题进行深入系统的专门研究。近年来，公共考试试题的著作权问题引起了法学界诸多学者的探讨和争论。笔者结合利益平衡原理，通过对公共考试和著作权特征的分析，针对该问题提出了自己的观点并进行了论证。希望学界同仁批评指正。 　　关键词：著作权；公共考试；利益平衡 　　中图分类号：D923.41 文献标识码：A 文章编号：1004-0544（2012）11-0109-04 　　一、公共考试的内涵及其作用 　　公共考试（public examinations）是面向社会公众的一种新型考试形态，由国家或者代表国家的机构设立，任何符合相关要求的人都可参加，既包括政府部门选拔工作人员的公务员考试和进入某些教育机构学习而要求参加的考试，如用来选拔进入高等学校学习的入学考试，也包括以培训适应当前社会发展所必需的一些职业资格与技能为主要内容，具有一定的效用性和证明性的考试。公共考试是竞争性的选拔考试，考生通过考试，可使他们从中受益。 　　公共考试具有考试对象的广泛性、考试内容的应用性和时效性、考试领域的多样性、考试目标的社会导向性、考试层次的等级性、考试理念的先进性和前瞻性等特点。目前。为了满足社会的各种不同需求，公共考试几乎涉及了各行各业。在英语考试中，除大学英语四六级考试、GRE、PETS、TOFEL外，还有TSE（英语口语测试）、IELTS（中文称“雅思”，国际英文水平考试）、BEC（剑桥商务英语证书）等。行业资格考试除注册会计师考试、国家司法考试外，还有公务员考试、执业医师资格考试、CFA（注册金融分析师）、LCCIEB考试（伦敦工商总会考试局就业考试）等。 　　公共考试具有以下三个方面的重要特征： 　　第一，考试对象的不特定性。公共考试是面向全社会的，对象不特定的，只要是符合考试条件的，任何人都可以参加。例如，大学英语四六级考试，在校的大学生可以参加，符合条件的校外人员也可参加；高校招生考试（简称为“高考”），在校的高中生可以参加，符合条件的社会人员也可参加；国家司法考试，只要是具有大学本科文凭，没有受过刑事处罚的中国公民都可参加。由此可见，公共考试的对象是不特定的。 　　第二，考试的人才选拔功能。考试作为一种人才选拔的方式，古已有之。即使在当今社会，仍然发挥着客观公正地选拔人才的重要作用。例如，我国恢复高考制度30多年以来，通过考试来选拔人才不但体现了教育的公平和公正，同时也为国家培养了大批的优秀人才，极大地促进了社会经济的快速发展；国家司法考试制度作为法律职业者的准入制度，统一了我国法律职业人员的遴选标准，体现了法律专门人才选拔方式的变革。发挥了为国家法治建设提供高素质法律人才的重要作用。 　　第三，考试利益的公共性。国家通过公共考试选拔人才，考生通过公共考试获取利益。为何很多人对国家及地方的各种公务员考试趋之若鹜，就是因为通过了公务员考试可以获得体面的工作，可以获得稳定的收入；为何大部分的高中毕业生都要参加高考，其目的亦是通过高考获取进入高校继续深造的机会，毕业之后找个满意的工作。近几年参加高考的人数下降，也是因为大学生毕业之后难以找到工作，无法获取其希望的利益。由于公共考试的对象是不特定的，故其利益也是不特定的，换言之，即其利益具有公共性。 　　二、著作权的界定及其设立目的 　　（一）著作权的界定 　　著作权过去又被称之为版权。版权最初的涵义是copyright（版和权），即复制权。著作权之所以在当时被称为版权，主要是因为著作权制度萌发于出版产业。自中国的造纸术和印刷术传入西方后，首先促成了出版产业的形成。随着出版产业的发展，一方面给出版商带来了丰厚的利润，另一方面也导致“盗版”等不正当竞争行为的产生。为了保护出版商的利益。有些国家便开始颁布法令给予保护，由此产生了版权。 　　同时人们认识到，文学艺术和科学作品的作者才是创造的源泉。作者的地位不能确立，利益无法保障，即使对出版商的保护再充分也会成为无本之木，无源之水。于是，有些国家又开始颁布法令以保护作者的权利。世界上第一部版权法英国的《安娜法令》开始保护作者的权利，而不仅仅是出版者的权利。1791年，法国颁布了《表演权法》，开始重视保护作者的表演权。1793年又颁布了《作者权法》，作者的精神权利得到了进一步的重视。 　　随着时代演进及科技的进步，著作权的种类不断增加。19世纪后半叶，日本融合大陆法系著作权法中的作者权以及英美法系中的版权，制定了《日本著