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清华大学比较侵权法与人格权法(六)
五、比较分析 (一)欧陆法与英国普通法 ⑴总体比较 ⑵风格比较 ①历史 ②渊源 ③思考方法 ④特殊制度 ⑶立法者、法官与学者 (二)侵权法 ⑴法国法与德国法 ①法国法与法国革命、自然法 ②德国法与历史法学派及学说注释法学(Dandekten) ③德国不采法国侵权行为概括规定(法民1382)的理由 ⅰ概括规定本身适用问题 ⅱ法官与法律关系的定位 ⅲ德国与法国的关系 ⑵欧陆法与英国法 ①历史基础 ②渊源 ③思维方法 ④特殊制度 (三)案例比较 ⑴电缆案件(cable case) ⑵侵害他人债权(Interference with Contract) ⑶精神疾病(Nervous Shock, Psychiatric illness, Mental harm, Emotional distress) ⑷Wrongful Birth, Wrongful Life 叁 欧洲侵权法(European Tort Law, 一、欧洲整合与欧洲法 ㈠欧洲整合 ㈡欧洲法(European Law, EC Law) ㈢欧洲民法典 参阅 Hartkamp 等(eds), Towards a European Civil Code (3rd ,Kluwer Law International,2004) 二.欧洲侵权法(European Tort Law) 三层结构 ㈠欧盟的条约、立法、指令与判决 1.条约 2.立法 3.指令(directives) ⑴意义 ⑵统一欧洲法的功用 ⑶关于侵权法的指令 ①商品责任 ②服务责任 4.判决(case) ⑴欧洲法院(European Court of Justice) ⑵欧洲人权法院(European Court of Human Rights) ㈡各国侵权法 ㈢比较法 1.功用 ⑴欧洲立法、指示与判决 ⑵各国法律的制定、修正及解释 2.比较法与欧洲侵权法的整合 ⑴London Commission 的Principle of European Contract Law ⑵European Group on Tort Law (欧洲侵权法研究小组)所完成的Principle of European Tort Law (2005) 参见附录(一) ⑶Study Group on a European Civil Code(The Study Group)所提出的Draft a Common Frame of Reference (DCER): Principles, Definitions and Model Rules of European Private Law) (2009):欧盟共同参考框架:原则、定义和示范原则。 ⑷美国Restatement的影响 3.对比较法的贡献 ⑴比较法的复兴(1960-2009) ⑵功能及目的:法律的整合与统一 ⑶法比较、法律文化与法律传统 ⑷Common Core(共同核心)的研究计划 ①从Schlesingen 教授的Cornell Formation Common Core Project到Trento的Common Core Project of European Private Law(2000) ②比较方法的创新 ③案例比较、教学研究 ④欧洲私法整合 肆 美国侵权法 一.美国法与英国法 ㈠美国继受英国法 ㈡美国法的发展 1.不同的社会经济 2.联邦制度 3.美国宪法 4.法律教育 二.美国侵权法 1.各州的Common Law, Restatement 2.教学研究:National Law School Case Method Law Journal 3.影响美国侵权行为法的因素:隐藏的公法 ①陪审制度 ②法律积极主义 ③律师及诉讼费用 ④社会安全制度(医疗保险) 4.美国侵权行为法的创新及改革 ①法律经济分析 ②重要制度 ⅰ商品责任(Products Liability) ⅱ惩罚性赔偿(Punitive damage) ⅲ医疗法上的Informed Consent ⅳ案例的创新 1.案例的创新 2.精神医师对第三
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