债法讲义一.doc

债法讲义（一） 第一编债的概述 第一章导论 债法在民法体系中的地位 1、两大法系的考察： 独立成编 如德国民法典 1）大陆法系 将债法与物权法一并规定于财产法中 如奥地利民法典 将债与继承等同规定为财产取得的方法 如法国民法典、意大利民法典 2）英美法系：无债的特定概念，债法的内容散见于合同法、侵权法和其他单行法中。 2、中国的考察： 1）中国大陆尚无统一的债法，关于债法内容集中规定在《民法通则》“债权”一节和“民事责任”一章，以及合同法、保险法、担保法、物权法等相关债法内容。 我国理论体系内对债法的调整： 人身关系 民法 物权－－财产归属和利用关系（静态关系） 财产关系 债权－－财产交换和流转关系（动态关系） 3）债法在我国未来民法典编制上的定位 参见：熊英、罗时贵著：债法原理与实证分析[M],知识产权出版社，2009年版：第29－31页。 第一、债法是否单独成编。债法单独成编，以突出债法的独立性（张广兴著：债法总论[M],法律出版社，1997年版：第4页。） 第二、是否设立债法总则。 第三、侵权责任法单独成编，是否脱离债法体系。 债法的结构 1、债法的概述 1）债； 2）债权； 3）债务； 4）债法； 5）其他等。 2、债的发生 1）合同行为（契约行为）；* 2）缔约过失； 3）无因管理； 4）不当得利； 5）侵权行为；* 6）单方允诺。 债的履行 1）债的效力 2）债的保全* 3）债的担保一（保证）；债的担保二（抵押、质押和留置）*。 4）债的变动 债的消灭 1）清偿 2）提存 3）抵消 4）免除 5）混同 三、债法的发展史 1、从国外进行考察：（张广兴著：债法总论[M],法律出版社，1997年版：第8－12页）。 要点： 债法发展的历史离不开民法，其随民法的发展而逐渐发展； 债法的产生一般要晚于物权法律制度； 债法规范较多是基于商品经济比较发达，如罗马十二表法中的债务法；查士丁尼国法大全中关于契约、准契约的分类，对买卖、租赁、合伙、委任的详细规定；梭伦改革时已经有自由之债（合同之债）和不自由之债（侵权之债）的规定。 在欧洲中世纪，封建领主经济阻碍了商品经济的发展，债法的发展陷于停滞。 资本主义社会，自然人成为交易的主体，法人的出现，商品经济迅速发达，债法制度也随之获得迅速发展。 发展三个阶段： 第一阶段：自由资本主义以前，债法的初创到基本成型阶段。主要以罗马法学家为代表而提出债法理论。完成了从“口头契约”到“诺成契约”的发展过程。 第二阶段：自由资本主义时期，为债法的全面发展阶段。实行契约自由原则。 第三阶段：债法的现代化阶段。诚实信用原则，情势变更原则和合同落空原则。 2、我国债法的发展： 要点： 1）清末以前，我国一直不存在形式意义上的债法。 2）我国古代的债法乃为习惯法，其表现形式，为礼制中的有关内容和民事习惯。 3）我国古代的债法，大致包括合同法和侵权行为法。 宣统三年（1911年）第一次民律草案。草案仿德、日法例，分总则、债权、物权、亲属、继承五编。其中债权编分8章26节，计654条，并引进诸多新概念，如债权的效力、无因管理、不当得利、侵权行为、债的消灭方法等。 1925－1926年，司法部完成第二次民律草案（未正式公布实施），该草案第二编为债，共4章，计521条。 1928年，民国立法院设立民法起草委员会，起草债编，1929年通过并公布，1930年施行，共2章604条。既有契约自由规定，又对契约自由及权利行使设有限制，贯彻社会本位的思想，成为我国第一部现代债法。 新中国成立以后，1981年《经济合同法》、1985年《涉外经济合同法》、1987年《技术合同法》，1986年《民法通则》以及行政法规和规章，构成我国债法的基本内容。 注意：带*的内容因与开设的其它课程相同，故本讲义不讲该内容列入其中进行讲述。 侵权行为以一个专题讲座的形式进行说明。 本章思考题： 我国债法的历史发展路径及其特点。 参考文献： 史尚宽著：