民法笔记第二章2.doc

民法笔记第二章(2) 　3、宣告失踪和宣告死亡： 　　A.比较表： 　　 条件　　 起算　　 利害关系人及申请顺序　　 公告期　　 宣告失踪　　 下落不明2年　　 从下落不明的次日开始计算，战争期间下落不明的则从战争结束开始计算。　　 近亲属、监护责任人、债权债务人，没有先后顺序，不告不理。　　 3个月　　 宣告死亡　　 下落不明4年意外事故时为2年　　 从下落不明的次日开始计算，战争期间下落不明的则从战争结束开始计算，意外事故从发生事故之日起。　　 近亲属、受遗赠人、债权债务人、人寿保险合同受益人（单位不是利害关系人），不告不理。申请宣告死亡的顺序：（一）1配偶；2父母、子女；3兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女；4其他有民事权利义务关系的人。申请撤销死亡宣告不受上列顺序限制。　　 普通：1年特殊：3个月被宣告死亡的人，判决宣告之日为其死亡的日期。　　 注意：1.下落不明是指公民离开最后居住地后没有音讯的状况。对于在台湾或者在国外，无法正常通讯联系的，不得以下落不明宣告死亡。2.宣告失踪不是宣告死亡的必须程序。公民下落不明，符合申请宣告死亡的条件，利害关系人可以不经申请宣告失踪而直接申请宣告死亡。但利害关系人只申请宣告失踪的，应当宣告失踪；同一顺序的利害关系人，有的申请宣告死亡，有的不同意宣告死亡，则应宣告死亡。3.申请失踪或死亡的利害关系人本身必须具有完全民事行为能力，无限人没有资格申请。　　 　　王某在意外事故中下落不明，依照《民法通则》的规定，计算宣告死亡的期间应当自()起算 　　A.意外事故发生之日B.确认王某失踪之日C.向法院申请之日D.意外事故发生之次日 　　[参考答案]：A [解析]：《民法通则》第23条第1款第2项规定，因意外事故下落不明，从事故发生之日起满2年的，可以宣告死亡或者宣告失踪。而《民通意见》第28条特别规定了“民法通则第20条第1款、第23条第1款第1项中的下落不明的起算时间，从公民音讯消失之次日起算”。 　　B.宣告失踪的诉讼问题： 　　a.管辖：宣告失踪的案件，由被宣告失踪人住所地的基层法院管辖。住所地与居住地不一致的，由最后居住地基层法院管辖。 　　b.法院审理：法院审理宣告失踪的案件，比照民诉特别程序进行，应当查清被申请宣告失踪人的财产，指定临时的管理人或者采取诉讼保全措施，发出寻找失踪人的公告，公告期间为3个月(不要与死亡宣告期(1年或3个月)混淆)。公告期间届满，法院根据被宣告失踪人失踪的事实是否得到确认，作出宣告失踪的判决或者终结审理的裁定。如果判决宣告为失踪人，应当同时指定失踪人的财产代管人。 　　c.撤销：被宣告失踪的人重新出现或者确知他的下落，经本人或者利害关系人申请，法院应当撤销对他的失踪宣告。 　　自然人被宣告为失踪人后，只会产生两个法律后果：一是失踪人财产的代管;其第二个法律后果就是债务的清偿。故宣告失踪的法律后果只影响失踪人财产的管理问题，并不影响其婚姻的效力。 　　C.宣告失踪后的财产代管问题：按有利原则，婚姻不改变，财产不继承。 　　a.财产代管人的确定： 　　(一)失踪人的财产由他的配偶、父母、成年子女或者关系密切的其他亲属、朋友代管。 　　(二)代管有争议的、没有以上规定的人或者以上规定的人无能力代管的，法院可以指定公民或者有关组织为失踪人的财产代管人。法院指定失踪人的财产代管人，应当根据有利于保护失踪人财产的原则指定。 　　(三)无民事行为能力人、限制民事行为能力人失踪的，其监护人即为财产代管人。 　　b.代为偿还债务：失踪人所欠税款、债务和应付的其他费用(赡养费、扶养费、抚育费和因代管财产所需的管理费等必要的费用)，由代管人从失踪人的财产中支付。 　　c.财产代管人的诉讼地位： 　　(一)失踪人的财产代管人向失踪人的债务人要求偿还债务的，可以作为原告提起诉讼。 　　(二)失踪人的财产代管人拒绝支付失踪人所欠的税款、债务和其他费用，债权人提起诉讼的，法院应当将代管人列为被告。 　　d.财产代管人的变更： 　　(一)失踪人的财产代管人以无力履行代管职责，申请变更代管人的，法院比照特别程序进行审理。 　　(二)失踪人的财产代管人不履行代管职责或者侵犯失踪人财产权益的，失踪人的利害关系人可以向法院请求财产代管人承担民事责任。如果同时申请法院变更财产代管人的，变更之诉比照特别程序单独审理。 　　注：失踪人的其他利害关系人申请变更代管的，法院应告知原指定的代管人为被告，并按普通程序审理(195条)。 　　试比较：《民通意见》 　　35.失踪人的财产代管人以无力履行行管职责，申请变更代管人的，人民法院比照特别程序进行审理。失踪人的财产代管人不履行代管职责或者侵犯失踪人财产权益的，失踪人的利害关系人可以向人民法院请求财产代管人承担民事责任