如何修订合同（上）.docx

一、修订前的准备工作 如果你是一位刚入门的律师或助理，多修改合同能够帮助你迅速提高法律文书写作能力。但是，如果技巧运用不得当，往往容易在这方面栽跟斗。因此，当你接到一份修改合同的活，切记别匆忙动笔。你首先需要做的是遵循如下几个要点，和你的客户或你的指导律师好好谈谈，了解合同背景、批判阅读合同以及寻找资料和做好相关准备工作。 古语有云：“横看成岭侧成峰”，合同阅读的角度不一样，结果就不一样。要做好合同修订工作，首先应当对合同进行批判性阅读，如何开始呢？你需要从不同角度展开对合同的批判性阅读。修订合同前，首先应当理解和清晰我方客户对合同的态度、看法、关注点和忧虑。如何了解这些内容？最好的方法当然是代入客户的角度，了解客户的“四个什么”： ? 一定要改什么？ ? 可以改什么？ ? 可以不改什么？ ? 一定不要改什么？ 不要以为这样的工作方式会让客户觉得你的专业水平不足，判断专业水平高低的首要标准绝对不是你写的文字有多专业，而是你能否深刻领会客户的意图和解决客户的忧虑，具体一点就是你需要明白客户需要什么和不需要什么，这才是最重要的。 在阅读合同过程中，你可以采用本书上册的“法律文书写作基础篇”当中所列的“离婚思维”，尝试将合同对方假设为两种人： ? 粗心人 即善意但却粗心大意的人，思考对方在合同的整个履行过程当中，在每一个环节当中，可能因为履行过失而造成什么后果，合同当中有无相应的制度安排，给予合同双方挽救补救和控制风险的机会； ? 坏人 即心怀不轨之人，假设对方恶意毁约，看看在这种前提下合同当中有什么空子可钻：是否可以废掉整份合同、是否可以借口签约或履行主体不对而拒不履行或者是否有其他违约行为而可以逃脱惩罚等。有时候，这种逆向思维比你反复看合同更行之有效。 为了强化这种思维，可以和你身边的同事打个小赌，让他扮演合同相对方的角色来寻找你合同当中的漏洞，失败者请吃饭。此外，从律师的角度看一份合同，除了需要考虑如何逐步推进帮助当事人安排交易程序外，还在于重点考虑两个字：平衡，即考虑现有的合同内容和规定是否足够平衡双方的利益和风险，有无遗漏之处；合同整体框架和表达是否达到实质和形式上的严和谐统一等。如何具体实现，可以参考本书上册的“合同写作基础篇”当中的相关介绍。 在动笔前，要确保手边有足够的参考资料。现在寻找参考资料的途径太多了，此处毋须介绍。但是，不是什么合同都可以套用模板的，现在网络上的格式文本、合同范本、模板、外文译本满天飞，达到了泛滥成灾的程度。对于这些所谓的范本和模板是否合适，首先看他们出自何人之手，区别如下三种情况分别对待： ? 官方范本 由政府部门制订的文书模板，基于政府部门平衡合同双方利益的立场，必然会将双方权利义务写得相对平衡，这类文本不适宜用于双方力量有差异的交易当中，否则容易使优势方白白丧失争取更多法律权益的机会和使劣势方成功交易的机会降低。 ? 企业法务文书 由企业法务人员起草的文书版本，一般会注重交易程序的操作性，但在文字表达和框架上不够严谨，有些甚至可能判断法律关系错误，所以对于这类合同需要在仔细审查法律关系和用语后才能采用。 ? 专业律师文书 出自专业律师之手的文书，则文字表达和框架相对严谨，但某些规定可能会过于苛刻、僵化而失灵活，不能很全面和深入地反映客户需要；在某些部分如违约责任，律师可能会过于强调风险而将某些小问题无限扩大化，需要根据实际情况删减或修改很多内容才能真正贴合客户的要求。 比较保险的方式是收集客户以前进行类似交易所采用的合同文本，在这些文本基础上进行修改和定稿，能够让客户感到习惯性的舒服和能够把握风险，因为人都是习惯性的动物，正如古罗马著名诗人奥维德的名言“没有什么比习惯的力量更强大”。 此外，你应该在手边准备上几张白纸，随手记录下你对上述要点和批判性阅读的思考结果，并粗略地将其进行整理和归类。当前述工作完成后，你会发现自己可以从容不迫地开始合同修订工作。并且，当你将按照接下来的步骤修订合同，逐一将白纸上的要点勾掉的时候，我会肯定你将会有种逐步接近完成目标的良好感觉。 二、第一次修订：合法性、结构和排版 （一）合法性 合同修订的重中之重，是合法，这是合同修订的第一要务。在起草或审查合同时，应当注意运用如下技巧以保证合同合法有效： 1、审查合同法律关系 对于合同法律关系，应当分别审查法律关系当中的主体、客体和权利义务内容，有无违反国家强制性规定之处，具体如下： ? 主体 主要是审查营业执照、批准证书、合同章程等文件，自然人主要审查身份证、户口本等基本身份证明；审查合同的授权代表和合同各方是否具备相应的履约能力，例如授权委托书，公司委托的应当由公司出具董事会决议或股东会决议，港澳台企业或外国企业还需提供经中国司法部认可的中国公证人出具的授权委托书公证证明或经中国驻当地领使馆公证证明。对于授权不