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商业成功支持发明创造探析 　　我国《专利审查指南》中已经明确规定商业成功是创造性判断的辅助考虑因素之一，但其规定比较简略，操作性不强。对此，本文通过分析比较国内外相关规定和案例，以期对专利申请人提供一些有益的借鉴。 　　我国《专利审查指南》第二部分第四章第5.4节规定，如果发明获得商业成功是由于发明的技术特征直接导致的，则一方面反映了发明具有有益效果，同时也说明了发明是非显而易见的，因而具备创造性。但是，如果商业上的成功是由于其他原因所致，例如由于销售技术的改进或者广告宣传造成的，则不能作为判断创造性的依据。 　　除此之处，没有更详细的相关规定。但上述规定比较简略，至少在下述两个方面没有给出明确的指导或判断思路：如何证明商业成功以及如何判断商业成功是由发明技术特征直接导致的。这导致该规定的操作性较差。在我国审查实践中(包括实审阶段和无效阶段)，有时会遇到当事人以发明获得商业成功来支持发明的创造性，但基本没有采纳以商业成功作为证据支持发明具备创造性的案例。国外尤其是美国，以商业成功证明发明创造性的案例为数不少。因此，有必要对国外如欧洲专利局(EPO)、美国专利商标局(uSPTO)的做法作一些分析研究，以期对我国专利申请人、相关部门在处理这方面案件时提供借鉴，并对审查指南相关部分提出细化规定的建议，以使其更具有操作性。 　　国外相关规定和案例介绍 　　1.欧洲专利局相关规定和案例 　　欧洲专利局审查指南(Part c，Iv，11.9.4)中关于“长期渴望的需求和商业成功”的规定如下： 　　当发明解决的技术问题是本领域的工作者长期试图解决的问题，或者满足了长期渴望的需求，这可以成为具备创造性的指示。 　　单独的商业成功不能作为具备创造性的指示，但如果有证据表明直接的商业成功与满足了长期渴望的需求相关联，且所述成功是由发明的技术特征直接导致，而不是由于其他因素的影响(例如销售技巧或广告)，则可以表明发明具备创造性。 　　欧洲专利局的判例法(Case Law)中关于“商业成功”有如下阐述：原则上，商业成功单独而言不能作为创造性的指示。下述要求首先必须满足：长期渴望的需求必须已得到满足(10ng-felt need must havebeen fulfilled)，并且商业成功必须由发明的技术特征直接导致，而不是由其他原因导致(例如销售技术或广告)。 　　欧洲专利局的判例法中还提供了一些案例。为进一步了解欧洲专利局对于商业成功证明发明创造性的考虑因素，下面重点介绍其中的两个案例。 　　案例一：T677／91。涉案专利(优先权日为1982年12日29日)涉及一种离子阱质谱技术，异议方引用现有技术认为该专利不具备创造性。专利权人提交了一份申请日后的教科书(1989年公开)以支持其具备创造性。专利权人在争辩专利具备创造性时，其中一方面的理由是：本发明在1983年公开之后在其领域内获得了广泛认可和称赞，并且从那时起基于本发明，专利权人的离子阱产品获得了商业成功。但异议方认为所获得的商业成功并不是源于要求保护的发明，而是源于所述产品其他方面的进步。欧洲专利局申诉委员会认为基于自身难以确定所述商业成功的证据是否真正源于要求保护的发明，但是在本案中由于自本发明优先权日起，本发明在其领域内产生了实际上的重大影响，例如上述作为教科书的文献指出所述技术的多种优点，以至于在质谱技术中带来了一个新时代，这显然与认为本发明是通过常规技术发展即能获得的观点相冲突。 　　案例二：T 1212／01。涉案专利(优先权日为1993年6日9日)涉及一种称为Viagra(威尔刚)的柠檬酸西地那非化合物的用途，其用于治疗男性性功能障碍。异议方引用现有技术认为该专利不具备创造性。专利权人提交了多份荣誉证书和商业成功的证据：授予Viagra的各种奖赏，包括2000年获得的法国盖仑医药发明奖(French Prix Galien Award)、1999年获得的荷兰Galenus医疗奖(Dutch Galenus Medical Prize)、2001年在英国获得的女王奖(Queens Award)，并且Viagra被称为“世纪产品(Millennium Product)”。专利权人还提交了科学综述文章，其中认可Viagra在治疗阳痿方面取得了突破。 　　对于商业成功，专利权人认为Viagra在1998年被认可为最成功的处方药：1998年在美国，有超过20万名内科医师写了超过700万张处方，为300万患者开出5000万柠檬酸西地那非片剂，并且1998年5月1日IMS报道柠檬酸西地那非占有治疗勃起障碍产品新处方94％的份额。Viagra的1998年全球销售额为7.8亿美元，1999年达到10.33亿美元，增幅达31.1％。Viagra在1999年500强药品名