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二、解 题 “中国古代法治”是一个错误概念,杜周的故事: 《史记?酷吏列传》载,汉武帝时杜周为廷尉,善候伺。上所欲挤 者,因而陷之;上所欲释者,久系待问而微见其冤状。客有让周曰:“ 君为天子决平,不循三尺法,专以人主意指为狱,狱者固如是乎?”周 曰:“三尺法安在哉?前所是著为律,后主所是疏为令,当时为是,何 古之法乎?” 商鞅重法,申不害重术,慎到重势,韩非集法、术、势之大成, 中国古代国家治理实践所能够达到的最高程度是王在法上 以法治国: kingship-supremacist + rule by law 而非rule of law 而“王在法上”,也必然意味着“官在法上”、“权在法上”、“ 政府在法律之上”,与法治的“法律至上、权利平等、程序正当、治权 可诉”有本质区别。 二、关于法律思维 法律思维:在决策过程中按照法律的逻辑分析和解决社会问题的思考方式。公共决策与私人决策。 决策思维的四种典型方式: ?政治思维——以政治上的利弊权衡为重心 ?经济思维——以经济上成本与收益的比较为重心 ?道德思维——以道德上的善恶评价为重心 ?法律思维——以合法性判断为重心 三、法律思维与法治国家和法治政府建设 过去16年法治国家建设的成绩与挑战(1997——2013) 主要成绩有三: 一是中国特色社会主义法律体系基本形成 二是法治建设保障了经济的高速持续增长 三是法治建设保障了社会秩序的基本稳定 主要挑战有三: 一是官民违法、犯罪多发现象没有根本扭转 二是法治化进程的速度与社会期望的反差加大 三是法律权威性没有实质提升,法律定纷止争能力下降 三、法律思维与法治国家和法治政府建设 以上三方面的问题累积逐渐形成了一种社会态 势:社会矛盾增长日益加速而化解矛盾的资源日渐 紧张 经济资源 精神资源 制度资源 两个前所未有:改革发展稳定任务之重前所未 有,矛盾风险挑战之多前所未有。 在法治理念与依法决策之间有一个不可或缺的 中介:法律思维。不学会法律思维,法治永远仅仅 是一个口号而已。 校长办公室 the Office of the President 1896 1920 1987 2006 法律思维与现代政府管理 郑成良 一、解 题 什么是现代政府? 关于国家治理现代化问题。现代政府的一般特征:民主政府、法治政府、透明政府、有限政府、高效政府; 关于法治 在现代世界语境中,法治是一种国家治理的原则、体制 和状态——rule of law: 法律至上 权利平等 程序正当 治权可诉 二、关于法律思维 什么是法律的逻辑? 权利——义务——责任——程序之间的逻辑联系; 权利(right)与权力(power)的区别;荀子:权利不能倾也,群众不能移也;权利观念的勃兴与人的主体地位的确立;权利本位与权力本位。 ?案例分析:对权利的不当减损 ?案例分析:对义务的不当免除 ?案例分析:对责任的不当豁免 ?案例分析:对程序的不当背离 校长办公室 the Office of the President 1896 1920 1987 2006
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