水资源特许使用权的类型化探究-云南大学学报.PDF

法　学 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 水资源特许使用权的类型化探究 柳立业，王灵波 ［苏州大学，苏州　２１５００６］ 关键词：水资源特许使用权；取水权；使用水域从事养殖和捕捞的权利；水体排污权 摘　要：“水资源特许使用权”指特定的行政主体基于特定的相对人的申请而授予该相对人以继 续且排他性地占有一定水资源的权利。本文从形式和实质两方面探讨水资源特许使用权类型化的标 准，并从理论应然的高度检讨取水权、使用水域从事养殖和捕捞的权利以及水体排污权三类水资源特 许使用权的立法实然现状。 中图分类号：Ｄ９２２６５，Ｄ９２２６６　文献标识码：Ａ　文章编号：１６７１－７５１１（２０１３）０３－００８０－０８ 的体系，才能更好地实现水资源特许使用权的 一、水资源特许使用权 类型化。我们认为，应当以是否经过特别法特 　　类型化的基本标准 许作为形式标准，以经特许后特许权人取得之 权利本身是否具有直接支配性、排他性、处分 　　水资源特许使用权是指水资源主管机关通 性、持续性作为实质标准，来建立水资源特许 过特别法的特许形式，为特定相对人在法律调 使用权体系，并在体系化的基础上实现其类型 整下的特定的水资源上设定的使用权利，特定 化。仅有特别法特许之形式，却没有特许权之 相对人经主管机关特许后即取得对特定水资源 支配性、排他性、处分性、持续性的实质内容， 继续占有使用，并且排除他人使用的特许使用 不能成立水资源特许使用权；仅有权利的实质 权。取得特许使用权之特定相对人称为特许权 内容，却无特别法之特许，也不能构成水资源 人。从这一概念可以概括出水资源特许使用权 特许使用权。形式与实质相辅相成，缺一不可。 的构成要素：水资源特许使用权是在现行法调 目前，从我国对水资源立法的现状来看，要么 整下的水资源设定的权利，水资源特许使用权 欠缺形式的法律要求，要么缺乏权利的实质内 必须经过特别法设定特许，特许权人享有直接 容。这就直接决定了水资源特许使用权之体系， 支配特定水资源的权利，以及享有排除他人使 不是一成不变的封闭性体系，而必须是一个开 用的权利，水资源特许使用权通过期限制度来 放性的权利集合，其体系会随着经济、社会、 保障其长期的稳定性。水资源特许使用权在水 法制和文化的发展而发展，并随着制度的完善 资源权利体系和行政法体系中具有应然的法律 而逐渐丰富。因此，会不断地出现以水资源特 地位。水资源特许使用权乃为公法上的权利， 许使用权为基础的新型权利。当然，水资源特 接踵而来的问题，是 “究竟有哪些类型的水资 许使用权体系的非封闭性，并不意味着其概念 源特许使用权？”即水资源特许使用权自身的体 是不确定的，相反，其概念的内涵和外延都是 系应由哪些权利构成？显然，对这一问题的回 明确而具体的。正是在这明确且具体的概念中 答有赖于明确地建立水资源特许使用权体系的 才能稳定地建立起水资源特许使用权的体系。 标准。只有建立在科学、明确的标准基础之上 也正是如此，界定水资源特许使用权是建立其 收稿日期：２０１２－０３－０２ 作者简介：柳立业，男，苏州大学法学院博士研究生；王灵波，男，苏州大学法学院博士研究生。 本文系国家社科基金项目 “行政许可中特许权的特权属性与制度的构建研