公司对外担保制度的形成跟完善.pdf

公司对外担保制度的形成与完善 韩 佼 ’ 目 次 一 、引言 二 、《公司法 》修仃之前 的公司对外担保制度 三 、公 司担保制度 的主要模式分析 四、公司法 》修仃之后 的公司对外担保制度 五 、对公 司担保制度 的实证分析及建议 六 、结 论 一 、引言 问题 的提 出 公司对外担保作为一种融资手段 ,对于公司从事正常 的经济活动 , 发挥其经济主体 的作用起着至关重要 的作用 。但如果没有完善 的法律 制度加 以规制 ,则其逆 向选择和道德风险往往会导致一系列 的危害 。在 年 《公司法 》修订之前 ,我 国的违规担保现象相 当严重 ,主要表现在 以下三个方面 公司违规担保规模 巨大 。① 以上市公司对外担保为例 , 《 年沪市 已进行年报披露 的 家上 市公司中 ,有 家公司为他人提供 了担保 , 占已披露年报公 司总数 的 ,累计担保余额高达 亿元 。担保金额最高 的前 家公 清华大学法学院商法学硕士研究生 。 ① 周沪 、李宇 “占用资金和违规担保仍较突 出 ”,载 《中国证券报 》么刃 年 月 日八 版 。 公司对外担保制度的形成与完善 司累计担保余额达到了 亿元 , 占全部公司对外担保总额 的 。截 至 《 年 月 日,沪市存在违规担保 的上市公司家数为 家 ,违 规担保总额为 , 亿元 。深市上市公司对外提供担保 不含对控股 子公司提供担保 发生额约 亿元 ,担保余额约 科 亿元 。其 中 ,深市 上市公司向关联方提供担保金额近 亿元 向资产负债率超过 的 担保对象提供担保金额约为 亿元 剔 除重复计算 因素 ,违规担保金 额为 亿元 , 占担保余额一半 以上 ,反 映了违规担保金额及其所 占比 重较大 的现象 。从总体上看 ,约 的深市上市公司集 中承担 了市场 的担保风险 ,担保金额最大 的 家公司集 中了市场约 的风险 。 这些 巨额 的担保 中 ,存在不少损害公司 、中小股东和债权人利益 的行为 。 “担保 圈 ”泛滥逃避监管 。 由于证监会和 《担保法 》解释 、最高人 民法 院的判决 明确规定 了公 司不得 以公司资本为本公司的股东 、股东 的控股子公司 、股东 的附属企 业或个人债务提供担保 ,部分公司为逃避建管 ,采取迁 回担保 ,相互连环 担保 的方式 。这就是 年暴露 出来 的上市公司对外担保 圈问题 。 年 由中国银监会 、证监会联手彻查 “上市公 司对外担保 圈 ”所 显露 出来 的案情表 明 ,当时涉及担保 的上市公 司多达 多家 ,披露 的 担保总额约有 亿元 。在各地 的上市公 司对外担保 圈 中 , 以 “上海 圈 ”、“福建圈 ”、“深圳 圈 ”、“新疆 圈 ”最 引人注 目。②在 年 中期 ,上 海本地上市公司中共有 家上市公司互为担保 ,形成 了错综复杂 的 “担 保链 ”。在这个 “担保链 ”中 ,担保金额高达 亿元 , 占这些公司对 外担保总额