对正当防卫制度的评析论文.doc

. .. 现代远程教育 专 科 实 习 报 告 题 目 对正当防卫制度的评析 2016 年 5 月 中文摘要 我国1979年刑法第17条第2款规定：“正当防卫超过必要限度造成不应有的危害的，应当负刑事责任；但是应当酌情减轻或者免除处罚。”这一规定表明，防卫行为在必要限度之内才该当于正当防卫。否则，就是防卫过当。但是，法律并未明确规定如何认定和把握必要限度。于是，我国刑法理论界和司法实践部门展开了长时间的激烈争论 。在争论中产生了三种代表性学说即基本相适应说、必要说及基本相适应说与必要说的统一说。在司法实践中，司法人员对必要限度操之过严而不利于保障防卫人权益的现象时有发生。正当防卫是我国法律体系中的一项重要法律制度，在我国刑法和民法中都有明确具体的规定。正当防卫是法律赋予公民同违法犯罪行为作斗争的一项重要法律权利和手段，从而起到保障社会公共利益及公民人身、财产合法权利免受正在进行的不法侵害之目的。本文着重于评析我国刑法中的正当防卫制度。通过对正当防卫的概念、特征、成立条件、防卫过当及特别防卫权等法律问题进行剖析，并阐述正当防卫必要限度的具体内容，由此提出关于正当防卫在司法实践中如何正确操作运用的相关问题，并结合我国刑法中关于正当防卫内容的规定，进一步对正当防卫制度的不足及其完善提出自己的看法和观点。 【关键词】： 正当防卫； 防卫过当； 不法侵害； 特别防卫权； 必要限度； 目 录 引 言………………………………………………………………… … 1 1、 正当防卫的目的和意义…………………………………………2 1.1、正当防卫的目的…………………………………………………2 1.2、正当防卫的意义…………………………………………………3 2、 正当防卫的概念及构成条件………………………………… …4 2.1、正当防卫的概念…………………………………………………4 2.2、正当防卫的成立条件……………………………………………5 3、 关于防卫过当……………………………………………………6 4、 特别防卫权………………………………………………………6 5、 正当防卫的法律效果和社会效果…………………………… 7 6、 刑法对正当防卫规定的不足之处及其完善的意见………… 7 6.1、正当防卫适用对象的限定存在缺陷……………………… …8 6.2、建议增加正当防卫的民事责任规定………………………… 8 7、结论………………………………………………………………… 9 8、致谢……………………………………………………………….…10 9、参考文献………………………………………………………………11 .. 引 言 为使公共利益、本人或他人的人身和其他权利免遭正在进行的不法侵害而进行反击，致使侵害人受到某种损害的行为。《中华人民共和国刑法》规定，正当防卫行为不负刑事责任。防卫过当应负刑事责任，但应酌情减轻或免除处罚。为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。运用正当防卫的条件根据我国《刑法》的规定，实施正当防卫必须同时符合以下五个条件：第一、只有在国家公共利益、本人或他人的合法权利受到不法侵害时； 第二、必须是在不法侵害正在进行的时候；第三、必须是对不法侵害者本人实施防卫，而不能对无关的第三者实施；第四、正当防卫不能超过必要的限度（能阻止对方对自己的侵害），造成不应有的损害。第五，必须有防卫意图的存在。 1、正当防卫的目的和意义 1.1、正当防卫的目的 允许运用私立救济受侵害的权利是“以牙还牙，以眼还眼”时代的规则，在现代法治国家中应该由司法机关根据法定程序来阻止侵害或解决冲突，个人运用私力来阻止侵害或解决冲突一般是不被允许的。但是在侵害迫在眉睫而依靠国家机关来阻止或恢复来不及或不可能时，不允许私人运用私力救济不仅不能保护受害者的合法权利，还将难以维持法律秩序。正当防卫作为国家机关公力救济的补充，受到世界各国法律的普遍重视。从正当防卫的法定概念中我们可以看出正当防卫行为的目的是为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害。正当防卫行为在客观上对不法侵害人造成了一定的人身或者财产的损害，因此具有犯罪的外在形式。但是，正当防卫和犯罪行为在性质上有着内在的本质区别。我们只有明确了正当防卫目的，才能清