第五章合同保全与担保.ppt

* * * 法院查明：（1）甲公司股东会决议规定，对精密机床的处置应经股东会特别决议；（2）甲公司的机床原由丙公司保管，保管期限至10月31日，保管费50万元。11月5日，甲公司将机床提走并约定10天内付保管费，丙公司可对该机床行使留置权。现丙公司要求对该机床行使留置权。 * * * [问题]（1）甲公司与乙公司之间转让机床的合同是否有效？为什么？（2）甲公司中止履行的理由能否成立？为什么？（3）甲公司能否解除合同？为什么？（4）丙公司能否行使留置权？为什么？ * * * [答案] （1）甲公司与乙公司之间转让机床的合同有效。因为根据《合同法》第50条的规定，法人的法定代表人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。虽然甲公司董事长王某转让机床的行为不符合该公司股东会的决议规定，属于超越权限的行为，但由于相对人乙公司并不知道也不应当知道其合同的签订超越了王某的权限，所以该合同是有效的。 （2）甲公司中止履行合同的理由成立。因为根据《合同法》第68条规定，应当先履行债务的当事人有确切证据证明对方经营状况恶化的，可以中止履行。 * * * （3）甲公司可以解除合同。因为根据《合同法》第69条的规定，当事人依法中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。 （4）丙公司不能行使留置权。因为根据《担保法》的留置权的法定要件之一是债权人对留置物的占有。而本题中丙公司已经丧失了对机床的占有。因此不能行使留置权。 * * * 案例2：甲欠乙100万，乙丙签定保证合同，约定甲不能按期偿还100万时，由丙负责偿还。但事后甲乙将债务变更为80万，问丙的保证责任是多少？ 答案：80万。原则上，一般讲变更上也有从属性 * 案例3：甲欠乙100万，乙丙签定抵押合同，以丙的房屋一撞作为抵押。后甲、乙之债被法庭宣告无效，问：乙、丙间抵押合同效力为何？ 答：抵押合同无效。效力上也具有从属性，主债权债务合同无效，担保合同也无效。 * 案例4：甲欠乙100万，甲以房屋一撞作为抵押，朋友丙以汽车一辆作质押，朋友丁作保证人。后甲如期偿还了乙100万。问：甲乙间的抵押合同、乙丙间的质押合同、丁乙间的保证合同，应如何处理 答：终止。在消灭上也有从属性 * （二）补充性 合同担保一经成立，就在主债关系基础上补充了某种权利义务关系（保证、抵押、质押等）。 主债关系适当履行，那补充的义务不实际履行； 主债关系不履行，并担保人无抗辩时，补充义务才履行，使主债权得以实现。 （三）保障性 乃保障债权人债权得以实现，债务人履行其债务， * 三、担保的五种形式 保证 定金 抵押 质押 留置 * （一）保证 1、概念 保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 被保证人 债权人 保证人 债务人 主 合 同 保证合同 * 2、保证人 保证人应当具有代为履行债务的能力和资格。 * 3、保证人资格 保证人资格：具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。 其他组织主要包括： （1）依法登记领取营业执照的独资企业、合伙企业； （2）依法登记领取营业执照的联营企业； （3）依法登记领取营业执照的中外合作经营企业； （4）经民政部门核准登记的社会团体； （5）经核准登记领取营业执照的乡镇、街道、村办企业。 从事经营活动的事业单位、社会团体为保证人的，保证合同为有效。 *  以下单位不能成为保证人： ①国家机关。 ②学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体。 ③企业法人的分支机构、职能部门。 企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。企业法人的分支机构经营管理的财产不足以承担保证责任的，由企业法人承担民事责任。 企业法人的职能部门提供保证的，保证合同无效。 * 4、保证合同 保证合同 保证合同应当以书面形式订立。 保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合