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建筑工程分包管理浅述 　　摘要：通过对建筑工程分包概念、特征及合法要件的解读，结合违法实施分包活动的具体形态和工程分包发展的必然性，提出要加强建筑工程分包管理，确保建筑市场平稳健康发展。 　　 关键词：建筑； 工程分包； 管理 　　Abstract: Based on the interpretation of the construction engineering subcontracting concept, characteristics and legal elements, combined with the sub-contract with illegal activities specific morphological and subcontracting the development inevitability, this paper puts forward that we should strengthen the construction engineering subcontracting management, to ensure the construction market stable and healthy development. 　　Key words: construction; engineering subcontracting; management 　　 　　 中图分类号：TU71文献标识码：A文章编号：2095-2104（2012） 　　 １.建筑工程分包的概念、特征1.1概念 　　 建筑工程分包是建筑施工企业之间的专业工程施工或劳务作业的承、发包关系。分包活动中，作为发包一方的建筑施工企业是分发包人，作为承包一方的建筑施工企业是分承包人。建筑业企业（亦称承包商）与建设单位（亦称业主或开发商）在工程承、发包活动中形成的平等的财产关系构成建筑工程一级市场。在一级市场上，建筑业企业直接面对建设单位。在二级市场（建筑工程分包市场）上，其承包人面对的是一级市场上的工程承包人。包括专业工程承发包市场和建筑劳务市场两块，共同构成统一的二级市场。 　　 1.2特征 　　 首先，主体是特定的。分发包人是直接从建设单位承接工程任务的建筑业企业，分承包人是从分发包人那里承接工程任务的专业承包企业或者劳务分包企业；两者在市场中的地位是平等的。 　　 建设单位不是分包市场的主体。建设行政主管部门或工商行政管理机关等部门也不是分包市场的主体，它们是建筑市场管理的主体，它们与市场主体之间的关系是建筑市场管理活动的纵向的行政关系。其次，客体是特定的。分包交易的客体是承、发包双方的权利义务共同指向的对象，包括承、发包范围内的专业性建筑产品或建筑劳务。 　　 交易客体必须是建筑工程中由法律、法规或规章规定允许分包的部分，或者从反面理解，交易客体不得是法律、法规或规章禁止分包的部分。 最后，主体之间的关系是横向的平等的财产关系，它根源于承发包双方之间的地位平等。 　　 ２.建筑工程分包的合法要件２.１建筑工程分包的合法要件分实质要件和形式要件两大类，具体来说，包括主体要件、责任要件、意思表示要件、客体要件、形式要件。2.1.1主体要件 　　 工程分发包人要具有分发包工程或劳务的资格，工程分承包人要具有完成工程项目的能力。 2.1.2责任要件 　　 分承包人依据分包合同对分发包人负责，分发包人依据主合同对建设单位负责；同时，分承包人就分包的项目对建设单位负连带责任（包括技术、质量、安全、经济等法律责任和管理责任）。 　　 2.1.3意思表示要件 　　 首先，工程实行总分包的意思，必须由建设单位、分发包人、分承包人三方协商一致且表示真实。分发包人发包专业工程时，必须经建设单位同意：可以在主合同中约定允许分包；主合同中未作规定的分包活动，要在分包之前征得同意。劳务分包可以由分发包人决定。 　　 其次，无论是专业分包还是劳务分包，其合同内容都必须由分发包人和分承包人协商一致；内容必须真实，不能有欺诈和胁迫情形。2.1.4客体要件 　　 凡分包的工程必须是国家法律和公共秩序允许分包的工程；凡国家法律禁止或公共秩序不允许分包的工程不得分包。2.1.5形式要件 　　 分包合同必须采用书面形式。分包合同是建设工程合同的一种，建设工程合同的书面形式的要求在《合同法》第270条和《建筑法》第15条均有明确规定。必要时还须经过公证或鉴证。2.2只有实质要件和形式要件同时成立，方构成合法有效的工程分包行为。３.违法实施分包活动的具体形态 我国现行的法律法规将违法实施分包活动的具体形态概括为违法分包、转包、挂靠、指定分包等。 　　 ３.１主体要件缺陷。 　　 3.1.1不具备从建设单位