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-第四讲-法的.ppt

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法律规则与法律条文 在成文法国家,制定法是法最主要的表现形式。 每一部制定法都由若干个法律条文组成。 法律规则由法律条文体现出来,但法律规则与法律条文又不是一一对应关系,并不是说每一个法律条文都包含一个法律规则。 * bjhk 一个法律规则可能由几个法律条文来表述。 《合同法》第8条规定:“依法成立的合同,对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务,不得擅自变更或者解除合同”。 《合同法》第107条规定:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。 * bjhk 按照行为模式的不同,把法律规则分为授权性规则、命令性规则和禁止性规则三种,或者授权性规范和义务性规范(包括命令性规范和禁止性规范)两种。 * bjhk 法律规则的分类 依据规则的内容,法律规则分为义务性规则、权利性规则和权利义务复合规则。 义务性规则是规定人们为或不为一定行为的规则。它分为命令性规则、禁止性规则两种。命令性规则是规定人们必须为某种行为的规则。禁止性规则是规定人们禁止为某种行为的规则。义务性规则的基本特征是具有强行性,不允许人们随意选择。这类规则通常使用“应当”、“应该”、“必须”、“不得”、“禁止”、“严禁”等等语言来表达。 * bjhk 权利性规则是规定人们有权为一定行为或不为一定行为,以及要求他人为一定行为或不为一定行为的规则。 权利性规则具有两个特点:一是授予人们权利,人们有权行使自己的权利;二是允许人们选择的自由,具有选择性,它所赋予的权利是选择性。 这类规则通常使用“可以”、“有权”、“有……自由”、“不受……干涉”、“不受……侵犯”、“得”等语言来表达。 权利性规则是最主要的法律规则。 * bjhk 权利义务复合规则是在授予权利的同时施加义务的规则。 这种规则的特点是,一方面被指示的对象有权(职权)按照法律规则的规定作出一定行为,另一方面作出这些行为,履行自己的职责是他们不可推卸的义务(职责)。 最常见的权利和义务复合型规则是组织法、程序法以及委任规则、审判规则等等。 * bjhk 依据规则的功能,法律规则分为调整性规则(regulative rule)和构成性规则(constructive rule)。 调整性规则的功能在于指引人们的行为,使之符合规则所确定的模式。其基本特征是先有行为,后有规则。 构成性规则的功能是组织、允许人们按照规则所授予的权利(权力)去活动,调整的行为依赖于规则。其基本特征是先有规则,后有行为,规则在先,行为在后。如审判规则、足球比赛规则。 这两种规则的区别主要看特定行为是否有调整规则。 * bjhk 根据法律规则的运行是否依赖行为人的意志,法律规则可分为强行性规则和任意性规则。 强行性规则是规定人们必须为一定行为或不为一定行为的法律规则。主要包括禁止性规则和命令性规则。 公法类规范,特别是行政法规范、刑法规范等,由于它们主要涉及公共利益,强行性规则比较多。 * bjhk 任意性规则规定人们的权利义务的内容,允许人们在法律的范围内从事自己应该从事的合法律的所有事务,允许人们在法律的范围内自行决定或双方协商解决。 这种规则适用与否由个人自由选择。 任意性规则主要是私法规则,比如民法和商法,因其主要涉及私人利益,任意性规则比较多。但刑法中关于“告诉才处理”的规则也是任意性规则,民法中关于“民事行为无效”的规则则是强行性规则。 * bjhk 按照法律规则内容的确定性程度,法律规则可分为确定性规则、委托性规则和准用性规则。 确定性规则,是指内容本已明确,无须再援引或参照其他规范来确定其内容的规则。 在法律规则中,多数规则属于这类规则。 这类规则可以直接使用。 * bjhk hjkh l;kl hjkh l;kl hjkh l;kl hjkh l;kl hjkh l;kl hjkh l;kl hjkh l;kl hjkh l;kl hjkh l;kl hjkh l;kl hjkh l;kl hjkh l;kl 第四讲 法的要素 * bjhk 主要读物 李清伟:《法理学导论》,上海财经大学出版社2005年; 付子堂:《法理学初阶》,法律出版社2005年; 沈宗灵:《法理学》,北京大学出版社2003年。 * bjhk 主要内容 法的要素的概念与学说 法律规则 法律原则 法律概念 * bjhk 一、法的要素的概念 法律要素是指构成法这个系统的元素、部分、因素。 法是由这些要素构成的集合体。法律要素是多样的多层次的,可以从不同角度分析、分类。 对法由哪些要素构成,不同的学者,有着不同的认识。 * bjhk 二、法的要素的学说 19世纪英国分析法学的创始人奥斯丁提出了法律要素的“命令说”。 严格意义上的法只能是实在法(positive

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