施工合同风险防及案例分析.ppt

* （2）评审内容 1）合法性 2）完备性 3）责权范围认定 4）需求方要求 5）合同风险（例） * （3）评审要点 承包商在合同正式签订前应进行严格的审查把关，其要点是：一看施工合同是否合法，业主的各种审批手续是否完备健全，合同是否需要公证和批准。二看施工合同是否完整无误，包括合同文件的完备和合同条款的完备。三看合同是否采用了示范文本，与其对照有无差异。四看合同双方责任和权益是否失衡。 五看合同实施会带来什么后果，分析完不成责任的法律后果是什么以及如何补救。六看双方对合同的理解是否一致，发现歧义，及时沟通。总之，在签约之前，承包商一定要把该弄清的问题弄清楚，该确定的责任确定下来，该删除的东西删除掉。力争做到在合同中尽量趋于完善、少留缺陷、不留后患。 * （4）评审案例 五公司把合同评审作为合同风险控制的关键环节来抓，项目100百万元以上的合同在签订前都报公司法律事务部评审。评审的目的，不仅要保证所审合同的合法性与严密性，还特别强调合同的可操作性和纠纷预防机制的落实，对评审发现的问题提出解决措施。目前该公司所评审的合同没有合同纠纷的发生。 * 3.2 把好谈判关 （1）为何要重视合同谈判？ 其一，合同一般都是由业主负责起草的 其二，招投标法规定了合同谈判的时间 其三，改善合同条件需要合同谈判 业主为了预防承包商的索赔，特意聘请有经验的法律专家和工程咨询顾问起草合同，使合同质量很高，其中既有隐含着许多不利承包商的风险责任条款，又有业主的反索赔的条款 * （2）谈判班子的要求 这就要求承包商的合同谈判人员既懂工程技术，又懂法律，既懂经营管理，又懂估价、财务的综合型素质，才能保证在合同谈判中处于一种智力均衡、信息对称的状态，增强谈判的力量。为此承包商必须有更精干高效的合同谈判班子，这是降低合同风险，签订有利合同的人才保证。 * （3）合同谈判案例 在没有采用示范合同文本的情况下，业主作为合同起草方，利用有利的缔约条件，加大对方责任，减少自己的责任，对此承包商怎样通过重视合同谈判，力争改善合同条件，减少苛刻的单方面约束性条款，力争签订有利的合同，该案例可以说明这一点。 案例5.6 * 3.3 把好保函关 （1）履约保函的含义 发包人规定承包人提交的保证履行合同义务的担保。 （2）目的 约束承包商按照合同规定正常履约，防止中途毁约 投标保函：国内规定投标价的2％，国际规定1％至3％； 履约保函：银行保函（合同金额的10%；履约担保书（为合同额的30％～50％）；保留金（每次工程进度款的10％，总额为合同总价的5％，最高不超过10％） 预付款担保（预付款为合同额的10％，担保金额为等值） * （3）保函注意事项 1）承包商如中标，应及时将履约保函换回投标保函 2）避免双重保函 3）慎用无条件保函 （国内倾向采用有条件保函） 4）少用现金担保 5）防范垫资风险 6）办理减额手续 保留金与履约保函的执行期都要保到工程保修期，承包商应力争只将履约保函保到施工完毕，不把保修期包括在内。 该保函不征求承包商意见，也不要担保人确认，“索偿即付”完全剥夺了承包商的申辩权利，是保函中风险最大的一种。 对策：要求业主出具付款反担保函。 如预付款返还 区别对待 * 案例分析 尼泊尔波迪科西电站项目 尼泊尔齐莱姆电站项目 案例详情 该项目亏损约两个亿，合同工期拖延约1年，遭受误期罚款，1409万美元履约保函被提。合同中20％的违约罚金的风险 押履约保证金100多万美元，封存所有在工地的机械设备和材料，进行清算。最终该承包方损失近200万美元，为投标标价的26%， 尼日利亚蒙贝拉水电工程所规定的误期罚款最大金额为合同价的4%。 * 3.4 把好交底关 （1）合同履行分析是承包商落实合同责任，分享合同权益的关键性措施。也是合同交底的前提，它体现了合同管理水平的高低。 通过对合同进行分类归档，专项细分，对照项目，解释说明，把原始合同文本变成执行合同文件，使合同执行人员明确合同责任在哪里，便于实施全员合同控制。 * （2）合同履行分析主要内容 1）合同总体分析 2）合同详细分析， 合同总体分析重点是合同协议书和合同文件，把合同规定落实到带全局性问题上。（分析的重点：承包商的主要责任，工程范围，业主监理的主要责任，合同价格、计价方法和价格补偿条件， 工期要求及补偿条件，工程受干扰后的法律后果，合同双方的违约责任，合同变更形式、程序和工程验收方法、争执的解决） 合同详细分析，就是把合同规定的内容落实到合同