公司疑难案件的审理实务.ppt

你的肉体只是时光，不停流逝的时光，你不过是每一个孤独的瞬息（博尔赫斯） 所有人都沉侵在时间之中，而且被流逝的时日卷走。人的整个一生就是在与时间抗争。他们很想攀住一场恋爱，一场友情，但这些情况只能依附在一些人身上才能留存，而这些人随着时间的流逝在不断解体和沉没下去：或者死了，或者溜出我们的生活之外，或者我们自己变了。（普鲁斯特） 公司解释（二）第三条： 原告提起解散公司诉讼应当告知其他股东，或者由人民法院通知其参加诉讼。其他股东或者有关利害关系人申请以共同原告或者第三人身份参加诉讼的，人民法院应予准许。  原告TAT（系某公司股东）。 被告陆某（系某公司高管） 一审判理 TAT公司虽主张本案属于公司董事、高级管理人员损害股东利益纠纷，但根据TAT公司的诉讼请求与所主张的事实可以认定，其是基于清芯光电公司利益受到损害而提起的诉讼。公司利益受损应当由公司提起诉讼，公司未主张而股东主张的，应为股东代表诉讼。提起股东代表诉讼应当具备以下条件：公司董事、高级管理人员具有《中华人民共和国公司法》第一百五十条规定的行为导致公司利益受损、股东书面请求监事会或不设监事会的有限责任公司监事向人民法院提起诉讼而监事会或不设监事会的有限责任公司监事拒绝提起诉讼或收到请求之日起30日内未提起诉讼。现TAT公司未经过法定的前置程序提起股东代表诉讼不符合《中华人民共和国公司法》第一百五十二条的规定，提起股东代表诉讼的条件尚未成就，更无权请求陆致成赔偿股东的损失。陆致成的答辩意见有事实与法律依据，法院予以采信。综上，TAT公司的诉讼请求于法无据，法院对此不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第一百五十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二十二条第二款之规定，判决：驳回TAT公司的诉讼请求。 其主要上诉理由是：一、一审法院判决认定事实不清，适用法律错误。一审法院忽视法律规定和公司章程规定、虚构了一个监事会或监事，忽视清芯光电经营管理被同方股份和陆致成控制的现状、要求TAT公司履行法定的前置程序提起股东代表诉讼，故意避开TAT公司提起诉讼所依据的《中华人民共和国公司法》第一百五十三条的规定、主动适用不符合清芯光电实际情况的《中华人民共和国公司法》第一百五十二条的规定，从而得出驳回TAT公司诉讼请求的错误判决。1、合资公司清芯光电根本没有设立监事会或监事。2、合资公司清芯光电被陆某一伙全面非法控制。3、陆某的行为违反了《中华人民共和国公司法》第一百五十三条的规定。二、陆某作为合资公司清芯光电的董事、高级管理人员，违反法律法规及清芯光电公司章程的规定，损害了TAT公司的利益，TAT公司可以直接向人民法院提起股东利益受损的诉讼。 案例：甲、乙、丙系A公司三位股东，在丙休假期间，甲将其对A公司股权转让给乙，甲乙转让股权的决议上丙的签字系伪造，股权变更的工商登记手续已完成。在决议作出一年后，丙起诉决议无效。 案例：甲、乙、丙系A公司三位股东，三位股东作出预分配利润决议，后甲诉至法院起诉决议无效，经查：公司赢利并按公司法要求缴税及提存公积金。 公司第167条第4款：股东会、股东大会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。公司持有的本公司股份不得分配利润。 甲乙丙三股东形成决议，公司减资，甲从原来的100万减资至20万，未通知债权人B公司 B公司诉至法院：请求确认减资协议无效，要求甲的减资80万内承担责任。 涉及法条 第一百七十八条 公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。 　　公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限额。 You must not be partial in judging: hear out the small and the great alike; you shall not be intimidated by anyone, for the judgment is God’s. 不偏不倚行使审判权， 临堂不以貌取人， 听讼不可分贵贱， 裁判不能惧权威， 因为审判权源于神。 （选自《圣经》中的《申命记》） 联系地址： 北京市建国门南大街10号北京市高级人民法院民二庭刘春梅 邮编：100022 电邮：liucm003@ 股东代表诉讼 第一百五十二条 董事、高级管理人员有本法第一百五十条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面