解决法律冲突的两种方式.PDF

五、解决法律冲突的两种方式 （一）冲突法调整方式（间接调整）。 通过冲突规范指定各种不同性质的涉外民 事关系应该适用的法律以解决法律适用上的冲 突。（国内立法、国际条约、少量国际惯例） （二）实体法调整方式（直接调整）。 制定统一实体规范直接规定当事人的权 利义务，从而消除法律冲突。（国际条约、国 际惯例） 三、解决法律冲突的两种方式 （国际私法的调整方法）  （一）冲突法调整方式的局限性  1、缺乏确定性与可预见性：  （1）冲突规范指引的只是某国的法律，它可能根本不存在或者 无法查明。  （2）当事人在争议诉诸法院之前，不知道会适用什麽样的法律 来决定他们之间的权利义务，或者在知道这种命运到来之前去挑 选法院（forum shopping ）。福果案  2、根据冲突规范寻找应适用的法律的过程十分复杂，受国际私 法制度的制约。  3、由于各国冲突规范不同或者适用冲突规范的制度不同，可能 导致判决结果的不一致。  冲突法方式的局限性恰是实体法方式的优势。 （二）实体法调整方式的局限性 1、并不是所有的民商事领域都存在统一实体规范。 2、并非所有的国家都参加统一实体法公约，非缔约国不适用公约。 3、在参加国中有的国家还提出保留，在保留的问题上还是存在法 律冲突。 4、统一实体法公约并非都能做出全面、明确的规定，统一实体规 范未做规定的，适用冲突规则确定应适用的法律。 5、有些实体国际条约允许当事人排除适用，国际惯例更是需要当 事人选择。 6、科学技术发展不断开拓新领域，国际条约的制定滞后于社会发 展。例如，互联网、外层空间。2009年2月10日美俄卫星相撞； 2010年4月20 日，深水地平线钻井平台爆炸，导致墨西哥湾漏油 事件；2011年3月11日福岛核电站泄露。  （三）两种调整方式的比较  1、冲突法调整方式是国际私法最主要的调整 方式，只要各国法律没有完全统一，就还需要 这种调整方法。  2、冲突法方式的局限性及实体法方式的优势  3、实体法方式的局限性，主要在商事领域。  4、结论：两种方式优劣互补，在解决法律冲  突方面相辅相成。 第二节 国际私法的规范组成 国际私法由下列规范组成 一、外国人民事法律地位规范 二、冲突规范 三、统一实体规范 四、国际民事诉讼和国际商事仲裁程序规范 在国际私法范围上的不同主张 1、小国际私法 （李浩培） 2、中国际私法 （英美派、法国派） 3、大国际私法 （前苏联、赖来焜人体构造 论、姚壮、任继胜、韩德培：在大国际 私法之外，还包括国内法中专门用于 调整涉外民事关系的实体规范） 李浩培的小国际私法观点 国际私法就是冲突法 Thomson: 《Introduction to Science》 “The lark singing at heaven’s gate is a fact of experience which may be studied physically, biologically and psychologically ,but a complete answer to the question asked by physics would not answer those asked by biology still less those asked by psychology.” 结论：对于法律抵触这个现象，由国际私法与统一民 法及其他科学共同研究是科学精细分工的需要。 韩德培教授的 “一机两翼”的理论 国籍及外国人法律地位 国际民事诉讼及仲裁程序 冲突法、统一实体法、国家直接适用的法  百灵鸟在云端鸣唱，这是经验中的一项事 实，可以用物理学的方法、生物学的方法，或 者心理学的方法去研究它。但是物理学对问题 所提供的全部答案，却不能用来解答生物学对 之提出的问题，更不能用来解答心理学对之提 出的问题。（把这三个科学研究所得出的结果 综合起来才