国际商法讲义2章4-6节.doc

PAGE PAGE 6 第四节 买卖法的基本原则性规定 买卖法部分包括： 1、基本原则；2、卖方义务和违约的补救办法；3、买方义务；4、风险转移问题；5、卖方和买方义务的一般规定 一、根本违反合同 公约第25条规定：一方当事人违反合同的结果，如使用另一方当事人蒙受损害，以至于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西，即为根本违反合同…… 1、构成“根本违反合同”的条件 （1）违约事实（2）造成了损害（3）其结果是严重的 最重要的标准在于“后果”严重，主要看造成的损失，这是客观标准。 英国法不同，如：时间是要件。 比较：中国合同法的规定 “违约行为致使不能实现合同目的”（《合同法》94条（四）） 在公约中的作用： “根本违反合同”可以有两种救济：一是宣告合同无效；二是要求赔偿损失。 “非根本违反合同”，只能要求赔偿损失。 按公约规定,认定根本违约有一个例外： 对于发生根本违约，违约本人与一个假设人不能预见(25条) 违约方“本人没有预见” 关于“同等资格的人”也不能预见。 “同等资格的人”--为什么设立这个虚假的人？ 二、通知的生效 凡本第三部分“货物销售”所要求发出的各种通知，只要发出就有效。除非另有规定。 三、对实际履行的态度 实际履行是对违反合同的一种补救措施。 “实际履行”：指按照合同标的履行。 对是否实行“实际履行”，在国际上有严重分歧 英美法：普通法——金钱赔偿，衡平法——特定物 大陆法：实际履行 公约28条：最终取决于由哪个国家的法院来审理。 外贸实务中的取向是什么？ 四、合同变更与终止是否用书面形式 公约有两项规定（29条）： （1）当事人协议变更、终止（2）书面与行动 五、关于合同无效的通知 公约第26条：关于合同无效的通知发出即生效 第五节 卖方的义务 卖方的主要义务（Article 30）交付货物（deliver the goods）,意：移交一切与货物有关的单据hand over any documents relating to them； 把货物的所有权移转于买方transfer the property in the goods 一、交付货物 交货的时间和地点 当事人可以在合同中对此作出规定。如果没有做规定，就应当按照法律原则履行 （一）交货地点的确定 1、大陆法 2、英美法 3、公约（第31条） （1）如果合同中已经有规定的，按照合同规定的地点交货； 注意：合同通常采用国际贸易术语明确规定交货的地点 国际贸易术语——是国际贸易长期实践中形成的，用以确定买方和卖方在交货中的责任、费用和风险负担的一种国际贸易惯例。 贸易术语通常包含的内容 A、交货地点的确定 B、由谁来订立运输合同 C、在货物运输的途中可能遇到风险，风险应当由谁承担 D、如果投保，应当由谁投保并支付保险费 E、由于各国政府都对国际贸易有一系列的管理措施，如进行进出口的许可证、海关和关税等，在买卖合同中还要确定由谁来办理相关的手续和交纳关税 F、价格术语或者价格条件。贸易术语是确定商品价格的重要因素 （2）如果合同中没有规定具体的交货地，卖方的交货义务： ①该合同涉及到货物运输（如FOB、CFR、CIF等），即要求卖方将货物运送给买方，则卖方的交货义务是将货物交给第一承运人。 交货地点是：货交第一承运人的地点 而且按照公约67条的规定，从货物按照合同的规定交付给第一承运人时起，风险就由卖方移转于买方。 ②合同既无交货地点，又无运输规定的，则 1）货物是特定物或特定化的，2）尚待生产制造的 交货地点是：定约时双方知道的存放地或生产制造地 特定物 ③其他情况 交货地点是：卖方在订立合同时的营业地点将货物交给买方处置 At the buyer’s disposal at that place. “交给买方处置”指卖方采取一切必要的行动，让买方能够取得货物 如：作好交货前的准备工作，将货物适当的包装，刷上必要的标志，向买方发出通知让其提取货物。 如果卖方已经将货物交给仓库或者承运人照管，卖方将这些单据比如提单或者仓单交给买方 对比：我国的合同法第141条规定 （二）运输与保险安排1、运输 公约32条2款：“如果卖方有义务安排货物的运输，他必须负责订立必要的运输合同，采用适当的运输工具，按照通常的运输条件，将货物运到指定的地点。” 什么情况下卖方有义务安排货物的运输？ 双方合同约定。 卖方的“安排”： ①订立必要的合同。运输公司 合同 收货人 ②按照通常的运输条件。运费：航线、转运或联运 ③适当的运输工具。适货 2、特定化与通知事宜 公约32条1款：如果卖方按照合同或本公约的规定将货物交付给承运人，但货物没有以货物上加标记、或以装运单或其他方式清楚地注明有关合同，卖方必须向买方发出列明货物的发货通知。 包括两个问题：特