工程项目管理课件-工程法律问题.ppt

（6）证明性签证、结论性及非结论性签证的区别？ 证明性签证： 与处分性签证相对称；证明性签证仅证明“事实”，如签证进度计划、乙供材质、承包人为施工方便而改变施工方案的技术核定单等；处分性签证直接引起经济权利义务的增减。 结论性签证和非结论性签证的的主要区别： 结论性签证意思表示明确，如就某道施工工序进行确认、就某项费用进行确认、就延误工期进行确认/（或否认）等。非结论性签证往往只客观表明双方联系过程，而对签证内容不明确表明认可或反对，如签署：“联系函件已收到，但窝工事实是否存在有待核实，费用是否应当计取和具体数额待双方进一步协商”。等。 一般理解： 证明性签证对应非结论性签证；处分性签证可归于结论性签证。 A.L.柯宾【美国】：概念其实只是一个用法和便利的问题，没有一个定义能准确地适用于所有场合。 （7）、情势变更原则的认定 情势变更原则：是指合同有效成立后，因不可归责于双方当事人的事由发生重大变化而使合同的基础动摇或者丧失，若继续维持合同会显失公平，应允许变更合同内容或解除合同的原则。如，钢材价格剧烈上涨1000%。 适用5条件：（1）确有情势变更重大事实，合同赖以存在的客观情况发生重大变化；（2）情势变更，须为当事人所不能预见的。（3）情势变更不可归责于双方当事人，除不可抗力以外的其他意外事故所引起；（4）情势变更事实发生于合同成立之后，履行完毕之前；（5）继续维持合同效力，对当事人显失公平。 情势变更的适用效力：（1）变更合同。（2）解除合同。 适用程序：确需在个案中适用的，应由高级人民法院审核，必要时应报最高院审核。 情势变更原则的实践认定： 1、适用情势变更原则时，应注意经济形势并非突变。市场主体应对于市场风险存在一定程度的预见。应严格审查 “无法预见”主张，对市场属本性性活泼、长期以来价格波动较大的大宗建材合同，更要慎重适用情势变更原则。 2、合理区分情势变更与商业风险。商业风险属于从事商业活动的固有风险，如价格之合理波动。情势变更是当事人在缔约时无法预见的非市场系统固有的风险。衡量标准：风险类型是否属于社会一般观念上的事先无法预见、风险程度是否远远超出正常人的合理预期、风险是否可以防范和控制、交易性质是否属于通常的“高风险高收益”范围等因素，并结合市场的具体情况，识别情势变更和商业风险。（江阴某政府工程请示意见） 4、在调整尺度的价值取向上，应遵循侧重于保护守约方的原则。适用情势变更原则并非简单地豁免债务人的义务而使债权人承受不利后果，而是要充分注意利益均衡，公平合理地调整双方利益关系。 5、法律依据：法发〔2009〕40号最高人民法院《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》  （8）合同范围内与合同范围外的工程内容甄别？ 该问题的意义主要集中于固定总价合同。 合同承包范围是施工合同的标的条款，范围内与范围外工程内容的区分应首先尊重合同文件。合同文件并非仅指直接的施工合同文本（协议书、通用条款、专用条款），而且包括招投标文件（含答疑）、施工图（注意平行发包图纸内容与承包内容的区分）和规范、报价文件、进一步明确承包内容的补充协议、会议纪要等重要文件。在此基础上，如果仍旧不能认定，则应遵从相关行业惯例和标准，本着合理、诚信的原则进行甄别。 合理性原则：发包人图纸错漏，图纸错漏部分不属于承包范围。如发包人在招标时仅提供了初步设计方案或图纸（招标图纸），在中标签约后又实质性变更提交施工图纸，则承包人有权就承包范围及价款与发包人进行协商。 承包范围的合理预见规则： “为完成工程所必须的根据合同文件可以合理预见的工作”合同文件虽未明确列明，应理解为承包范围或分担一定责任。 案例： 工程在招投标时仅有招标图纸而无施工详图，合同技术规范也无相应说明。招标图沉井结构图标明井壁用C25混凝土浇筑，无配筋图，此外工作量表中也未提供钢筋参考用量。施工单位按C25素混凝土报价（未含钢筋用量）。甲方后提供施工详图，标明井壁为C25钢筋混凝土。应如何处理？ 固定单价合同的调整： 08清单计价规范规定了单价调整的情况：因非承包人原因引起的工程量增减超过合同约定幅度以外的其单价及措施项目费应予以调整（第4.7.5条）；施工期内市场价格波动超出合同约定风险幅度时，固定单价也应调整。单价是完成一个规定计量单位的分部分项工程量清单所产生的人、材、机、管理费和利润、一定范围内的风险费用总和。税费、规费不包括在项目单价内，单独列项。 （9）合同约定不执行（08）《规范》中某些强制性条款的处理？ “约定”违法： 08规范强制性条款是指第1.0.3、3.1.2等条。既然是强制性条款，除非08《规范》本身允许当事