第三章冲突规范一些理论(下).pptVIP

第一节 法官审理涉外民事案件之程序 （1）-识别（于我国乃立案庭法官识别，以确认是否存在管 辖权） （2）-有无管辖权 （3）-识别（非二次识别，于我国法院乃案件送至主审法官，由主审法官识别） （4）-看该案有无可资适用之条约、惯例，如没有， （5）-适用本国之冲突规范-依本国之冲突规范寻找连接点 （6）-确认准据法-准据法为内国法，则依内国法判决，如准据法为外国法-查明外国法 （7）-外国法不能查明，则有三种做法； （8）-能查明，再看：是否存在公共秩序保留（存在，则依内国法，即法院地法）； （9）是否存在规避法律的情形（存在，则依法院地法或被规避之法律）； （10）是否存在反致，转致。（这个问题在我国不存在，我国不承认这些。）-不存在，则依外国法判决 （11）-判决结果分为在内国执行和外国执行两种，在内国执行有如内国判决，在外国执行则-是否存在司法协助、对等互惠，否则就无法得到承认和执行。 第二节 法官审理国际私法程序之识别问题 一、识别之概念 二、识别之依据 三、识别之方法 第三节 法官审理涉外案件程序之管辖权确定 一、何为管辖权 二、管辖权确定之依据 三、我国管辖权之规定 《民诉》规定：重大涉外案件，由中级法院管辖。但由于加入WTO之后，我国司法面临着WTO的压力。一审、二审用尽当地救济。当事国可于WTO争端解决，故最高法院《关于审理涉外民事案件管辖权若干问题的规定》： （一）级别管辖 第一审涉外民商事案件由下列人民法院管辖： （一）国务院批准设立的经济技术开发区人民法院； （二）省会、自治区首府、直辖市所在地的中级人民法院； （三）经济特区、计划单列市中级人民法院； （四）最高人民法院指定的其他中级人民法院； （五）高级人民法院。 上述中级人民法院的区域管辖范围由所在地的高级人民法院确定 该规定之范围包括： （一）涉外合同和侵权纠纷案件；（二）信用证纠纷案件； （三）申请撤销、承认与强制执行国际仲裁裁决的案件；（四）审查有关涉外民商事仲裁条 款效力的案件； （五）申请承认和强制执行外国法院民商事判决、裁定的案件。 此外，商标、专利、著作为中院管辖 （二）地域管辖 一般的：原就被 特殊的： 合同： 243：因合同纠纷或者其他财产权益纠纷，对在中华人民共和国领域内没有住所的被告提起的诉讼，如果合同在中华人民共和国领域内签订或者履行，或者诉讼标的物在中华人民共和国领域内，或者被告在中华人民共和国领域内有可供扣押的财产，或者被告在中华人民共和国领域内设有代表机构，可以由合同签订地、合同履行地、诉讼标的物所在地、可供扣押财产所在地、侵权行为地或者代表机构住所地人民法院管辖。 244： 涉外合同或者涉外财产权益纠纷的当事人，可以用书面协议选择与争议有实际联系的地点的法院管辖。选择中华人民共和国人民法院管辖的，不得违反本法关于级别管辖和专属管辖的规定。 245： 涉外民事诉讼的被告对人民法院管辖不提出异议，并应诉答辩的，视为承认该人民法院为有管辖权的法院。 246： 因在中华人民共和国履行中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼，由中华人民共和国人民法院管辖。 《海事特别程序法》6条：海事诉讼的地域管辖，依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定。 下列海事诉讼的地域管辖，依照以下规定： （一）因海事侵权行为提起的诉讼，除依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二十九条至第三十一条的规定以外，还可以由船籍港所在地海事法院管辖； （二）因海上运输合同纠纷提起的诉讼，除依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二十八条的规定以外，还可以由转运港所在地海事法院管辖； （三）因海船租用合同纠纷提起的诉讼，由交船港、还船港、船籍港所在地、被告住所地海事法院管辖； （四）因海上保赔合同纠纷提起的诉讼，由保赔标的物所在地、事故发生地、被告住所地海事法院管辖； （五）因海船的船员劳务合同纠纷提起的诉讼，由原告住所地、合同签订地、船员登船港或者离船港所在地、被告住所地海事法院管辖； 　　 物权纠纷之管辖权 1、标的物在中国领域内的，由标的物所在地法院管辖； 2、被告在中国领域有代表机构的，由代表机构所在地管辖； 3、被告在中国有财产的，由可供扣押财产的所在地法院管辖； 4、《海事特别程序法》6条：（六）因海事担保纠纷提起的诉讼，由担保物所在地、被告住所地海事法院管辖；因船舶抵押纠纷提起的诉讼，还可以由船籍港所在地海事法院管辖； （七）因海船的船舶所有权、占有权、使用权、优先权纠纷提起的诉讼，由船舶所在地、船籍港所在地、被告住所地海事法院管辖。 5、《海事特别程序法》6条：第九条 当事人申请认定海上财产无主的，向财产所在地海事法院提出；申请因海上事故宣告死亡的，向处理海事事故主管