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9.1概述 一、索赔的概念 二、索赔的作用 三、索赔的分类 一、索赔的概念 索赔即索取赔偿。 在《辞海》中,索赔被具体解释为“交易一方不履行或未正确履行契约上规定的义务而受到损失,向对方提出赔偿的要求”。 工程承包中的索赔叫clain,而clain并非仅有索取赔偿的意思,其真正的原意表示“有权要求”,法律上叫做“有权主张”。 所谓“索赔”,是指甲乙双方在合同的履行过程中,由於承发包单位或者与此相关的其他原因,使承发包单位通过合法的途径与程式要求对方偿还他们在合同履行过程中的损失,这种工作称之为“索赔”。 二、索赔的作用 1.保证合同的实施 2.索赔是落实和调整合同双方经济责权利关系的手段 3.索赔是合同和法律赋予受损者的权利 4.索赔是项目实施阶段合同责权利关系和工程风险的合理再分配 5.有助于加强对合同的理解,提高合同的管理水平。 三、索赔的分类 (一)按照干扰事件的性质分类 1.当事人一方的违约行为 2.合同变更索赔。 3.工程环境与合同定立时预计的不一样。不可预见的外部障碍或条件索赔,如在施工期间,承包商在现场遇到一个有经验的承包商通常不能预见到的外界障碍或条件,例如地质与预计的(业主提供的资料)不同、出现未预见到的岩石、淤泥或地下水等。 4.不可抗力因素等原因 (二)按合同类型分类 按所签订的合同的类型,索赔可以分为: 1.总承包合同索赔,即承包商和业主之间的索赔。 2.分包合同索赔,即总承包商和分包商之间的索赔。 3.联营合同索赔,即联营成员之间的索赔。 4.劳务合同索赔,即承包商与劳务供应商之间的索赔。 5.其他合同索赔,如承包商与设备材料供应商、与保险公司、与银行等之间的索赔。 (三)按索赔要求分类 1.工期索赔,即承包商要求业主延长工期,推迟竣工日期,或:业主要求承包商延长保修期; 2.费用索赔,即要求业主补偿费用损失,调整合同价格。 (四)按索赔的理由分类: 1.合同内索赔; 2.道义索赔; 3.合同外索赔。 (五) 按索赔的处理方式 1.单项索赔 单项索赔是针对某一干扰事件提出的。通常原因单一,责任单一,分析比较容易,处理起来比较简单。例如,业主的工程师指令将某分项工程素混凝土改为钢筋混凝土,对此只需提出与钢筋有关的费用索赔即可(如果该项变更没有其它影响的话)。 2.总索赔 总索赔,又叫一揽子索赔或综合索赔。一般在工程竣工前,承包商将工程过程中未解决的单项索赔集中起来,提出一份总索赔报告。合同双方在工程交付前或交付后进行最终谈判,以一揽子方案解决索赔问题。 通常在如下几种情况下采用一揽子索赔: 1)有些单项索赔原因和影响都很复杂,不能立即解决,或双方对合同解释有争议,但合同双方都要忙于合同实施,可协商将单项索赔留到工程后期解决。 2)业主拖延答复单项索赔,使工程过程中的单项索赔得不到及时解决,最终不得已提出一揽子索赔。在国际工程中,许多业主就以拖的办法对待承包商的索赔要求,常常使索赔和索赔谈判旷日持久,使许多单项索赔要求集中起来。 3)在一些复杂的工程中,当干扰事件多,几个干扰事件一齐发生,或有一定的连惯性、互相影响大,难以一一分清,则可以综合在一起提出索赔。 4)工期索赔一般都在工程后期一揽子解决。 9.2取得索赔成功的条件 一、有确凿的干扰事件 二、有利的合同条件 三、有确凿的证据证明 四、有逻辑性 五、双方合作关系 六、其他条件 一、有确凿的干扰事件 1.业主没有按合同规定的要求交付设计资料、设计图纸,使工程延期。例如,推迟交付,提供的资料出错,合同规定一次性交付,而实际上分批交付等;业主提供的设备、材料不合格,或业主未在规定的时间内提供。 2.业主没按合同规定的日期交付施工场地,交付行驶道路,接通水电等,使承包商的施工人员和设备不能进场,工程不能及时开工,延误工期。 3.工程地质与合同规定的不一样,出现异常情况,如土质与勘探资料不同,发现未预见到的地下水,图纸上未标明的管线、古墓或其它文物,按工程师指令进行特殊处理,或采取加固地基的措施,或采用新的开挖方案。 4.合同缺陷,如合同条款不全,错误,或文件之间矛盾、不—致、有二义性。双方就合同理解发生争执。招标文件不完备,业主提供的信息有错误。 5.工程师指令变更 6.由于设计错误,业主和工程师作出错误的指令,提供错误的数据、资料等造成工程的修改、报废、返工、停工、窝工等。 7.业主和他的工程师没有正确的履行合同义务,或超越合同规定的权利不适当的干扰承包商的施工过程和施工方案,如拖延图纸批准,拖延隐蔽工程验收,拖延对承包商问题的答复,不及时下达命令、指令、造成工程停工。 8.业主要求加快工程进度,指令承包商采取加速措施。这只有在如下两种情况下才能提出索赔: (1)已发生的工期延长责任完全
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