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第二章 FIDIC合同的基础理论 第一节 FIDIC合同的当事人 第二节 合同的成立与履行 第三节 合同违约 第四节 合同其他理论问题 第一节 FIDIC合同的当事人 合同当事人即合同主体：雇主、承包商、工程师、分包商、供应商。 一、业主：指工程项目的所有者和拥有着以及其财产的合法继承人。 1、主要权利 发布指示的权利 任命建筑师或工程师的权利 指定分包商或供货商的权利 2、主要义务 提供现场占有权的义务 支付义务 披露信息的义务 合作义务 二、承包商 承包商：指其投标已为业主接受的投标信中指明作为承包商的当事人及其财产上的合法继承人 1、主要权利 获取报酬权 索赔权 额外费用不承担权 指定分包商不接受权 业主风险和特殊风险不承担权 终止合同权 对义务的例外情况不承担责任权 要求价格调整和价格调值权 要求给予汇率保值权 特定情况下的单独验收和竣工检验权 主要义务 承包商义务可分为主要义务和次要义务，明示义务、默示义务及法定义务 1)实施和完成工程项目的义务 2）质量义务 3）进度义务 4）合作义务 5）设计义务 6）警告义务 7）提供保证、保障和保险义务 三、工程师 工程师：指由业主聘任的代表业主对承包商实施的工程项目质量、进度、工艺和成本等进行管理的人. 工程师的产生： 工程师的主要权利：监理权利、发布指示权利、作出决定的权利、作出变更权利 工程师的主要义务：设计和提供图纸义务、通知义务、检查义务、计量义务、签证义务 工程师代表：由工程师指定，对工程师负责。 工程师的地位： 1）中间人：FIDIC合同的使用条件是业主必须雇佣工程师作为中间人，负责管理合同。 2）设计者：为业主搞好全部永久工程的设计并列出有关的工程量清单。 3）施工监理 4）准仲裁员 5）类似业主的代理人 FIDIC合同的其他相关合同主体 一、计量工程师 二、分包商 三、供应商 五、业主、承包商、工程师之间基础法律关系 1、业主与承包商之间的法律关系及利益冲突 相互合作、相互监督的合同法律关系 各自利益对立关系 2、业主与工程师的法律关系 合同法律关系、雇佣关系 3、承包商与工程师的法律关系 第二节 合同的成立与履行 一、FIDIC合同的成立 合同的成立：指当事人经要约和承诺，就合同的主要条款达成合意，即双方当事人意思表示一致而建立了合同关系，表明了合同订立过程的完结。 合同的生效：指已经成立的合同在当事人之间产生一定的法律约束力 合同成立与生效的区分： 1）合同成立与生效体现的意志不同 2）反应的内容不同 3）构成要件不同 合同的成立条件：当事人的意思表示一致 1）要约人必须清楚表明愿意按照要约内容订立合同的意思 2）要约必须是由要约人向特定的受要约人发出的 3）要约的内容必须十分明确 4）要约必须送达受要约人才能生效 要约的终止： 1）要约因过期而失效 2）要约因被要约人的撤回或依法撤销而失效 3）要约因受要约人拒绝或实质性修改而失效 承诺：指受要约人在要约的有效期内作出声明或以其他行为对一项要约表示同意的行为。 有效的承诺的条件： 1）承诺必须在要约的有效期内作出 2）承诺必须由受要约人作出 3）承诺必须与要约内容一致 4）承诺可以是书面的、口头的、或是某种行为默示的 5）如果要约是可以选择的，承诺必须清楚指明是哪一个 6）一个人不能就他所不知道的要约作出承诺 7）“交叉的要约”不能构成一项合同 “到达主义” 对价：指合同当事人之间必须存在相对给付的关系 有效的对价必须具备条件： 1）对价必须是合法的 2）对价必须是待履行的对价 3）对价必须具有某种价值，但不要求对称 4）已经存在的义务或法律上的义务不是对价 招投标过程中的要约与承诺 招标即要约邀请、投标构成要约、中标则构成承诺 1）招标的法律性质 2）投标的法律性质 3）中标通知的法律性质 二、合同的效力 合同效力：指法律赋予依法成立的合同具有约束当事人各方乃至第三人的强制力 合同的生效： 1）行为人具有相应的民事行为能力 2）意思表示真实 3）不违反法律或社会公共利益 建设工程施工合同为无效合同的裁判标准： 1）承包商为取得建筑施工企业资质或超越资质等级标准承揽建设工程 2）没有资质的实际施工人使用有资质的建筑施工企业名义承揽工程 3）建设工程必须进行招标而未招标 4）承包商非法转包、违法分包建设工程 违法分包： 1）总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位 2）建设工程总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成 3）施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的 4）分包单位将其承包的建设工程再分包。 转包：指承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，直接将其承包的全部建设工程转包给他人 FIDIC合