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第二章 建设工程合同管理 合同法概述（理解） 建设工程招标投标管理（掌握） FIDIC施工合同条件概述（了解） 第一节 合同法律概述 一、合同法律关系—三要素 合同主体（法律关系主体—国家）：自然人、法人、其他组织 合同客体：财、物、行为、智力成果（知识产权） 合同内容（权利和义务） 合同法的基本原则： 平等原则，自愿原则，公平原则，诚实信用原则，合法原则，这是评判合同有效、判决的一个重要依据。 二、合同的种类 学理分类 计划合同、非计划合同 双务合同、单务合同 诺成合同、实践合同 主合同、从合同 有偿合同、无偿合同 要式合同、非要式合同 三、合同的订立及成立 1、合同订立主体的资格 合同当事人应具有相应的民事权利能力和民事行为能力； 当事人依法可以委托代理人订立合同。 代理：是指代理人以被代理人的名义，在其授权范围内向第三人作出独立的意思表示，所产生的权利和义务直接由被代理人享有和承担的法律行为。 表见代理 2、合同的形式 （1）书面形式：指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式； （2）口头形式：指当事人以口头语言的意思达成协议。 （3）其他形式：包括公证、审批、登记等形式。 合同法规定：建设工程合同应当采用书面形式。 合同形式欠缺的法律后果 法律法规规定或当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式,但一方已履行主要义务,对方接受的,该合同成立; 对于施工合同,如果施工任务完成后,发包人拖欠工程款发生纠纷,双方未签订合同,是否认定合同成立? 在没有履行行为前,合同形式不符合要求,则合同未成立; 施工合同履行中,如果甲方代表在授权范围内发布口头指令,最后无书面形式确认,但承包人有证据证明确实发布口头指令,可以认定口头指令的效力,构成合同的组成部分。 3、合同订立的方式 当事人订立合同，采取要约、承诺方式。 要约:希望和他人订立合同的意思表示。 要约有效的条件： 由具有订约能力的特定人作出的意思表示； 具有订立合同的意图且表明一经对方承诺即受约束的意思； 要约内容必须具体确定和完整即要约应包含未来合同的主要条款（一般应具备的条款）； 要约必须送达受要约人。 要约到达受要约人时生效。 要约邀请：希望他人向自己发出要约的意思表示。 寄送价目表，招标公告，拍卖公告，招股说明书，商业广告 （1）要约的约束力 要约一经生效，要约人即受到要约的约束，不得随意撤回、撤销或对要约内容加以限制、变更和扩张； 出售或购买特定物的要约，要约人不得同时向第三人发出。 （2）要约的撤回和撤销。 要约的撤回:要约发生法律效力之前;时间在要约到达受要约人之前或同时； 要约的撤销:要约发生法律效力之后;时间在受要约人发出承诺通知之前。 鉴于要约撤销时要约已经生效，受要约人可能基于信赖已为履行合同的准备行为，故国内合同法对要约的撤销进了严格的限制，要约人只能撤销没有规定承诺期限的要约。(两种不可撤销要约的情况） （3）要约失效：要约失去其约束力。 要约失效的条件： 拒绝要约的通知到达要约人； 要约人依法撤消要约； 承诺期限届满，受要约人未作出承诺； 受要约人对要约内容作出实质性变更。 承诺：受要约人同意要约的意思表示。 承诺有效的条件： 承诺必须由受要约人向要约人作出； 承诺必须在承诺期限内到达要约人； 承诺的内容必须与要约的内容一致； 承诺必须表明受要约人决定与要约人订立合同； 承诺权不能继承和随意转让. 承诺超期：迟发而迟到的承诺，被视为新要约。 承诺延误：未迟发而迟到，要约人负有通知义务。 承诺生效：承诺通知到达要约人时生效。 建设工程合同的特殊订立程序——招标投标程序 招标（包括招标公告和招标文件）：要约邀请 投标文件：要约 向中标人发出中标通知书：承诺 4、合同成立 当事人采用书面形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。 合同成立具备要约和承诺两个阶段。 合同成立是区分合同责任和缔约过失责任的前提条件。 四、合同的效力 1、合同成立与合同生效 2、无效合同 无效合同指虽经当事人双方协商一致成立，但因其内容违反了法律、行政法规的强制性规定和社会公共利益，因而从合同订立时起就不具备法律效力的合同。 无效合同的类型： 一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； 恶意串通，损害国家、集体或第三人利益； 以合法形式掩盖非法目的； 损害社会公共利益； 违反法律、行政法规的强制性规定。 建设工程施工合同 下列情况签订的建设工程施工合同，属于无效合同的是（） A、承包人未取得建筑施工企业资质的 B、承包人借用他人资质的 C、承包人将主体工程分包给分包商的 D、承包人将装饰工程分包给分包商的 E、承包人将设备安装工程分包给分包商的 3、可撤销合同（可变更、