经济法律通论 第八章 商法概述·公司法.pdf

第八章 第八章 商法概述·公司法 第一讲 商法概述 第一讲 商法概述 一、商法的概念 商法，就其一般意义而言是关于商事关系的法律规范的总 和。 （一）“商”或“商事” “商”又称“商事”，在社会学、经济学和法学中有不同的认识 和理解。 1、社会学上的理解 在社会学意义上，商多指中介于农、工业之间以及农工业 等生产者与消费者之间，与农业、工业等相对应的一种社会分工 ，是社会职业的一种分类，是社会经济的一个部门。 2、经济学上的理解 经济学意义上的商实际上是对现代社会生产过程中某一部 分经济活动（即商品流通活动）的理论概括。是指以营利为目的 的各种商品交换行为，指以营利为目的，直接媒介财货交易之行 为，换言之，商即由工农业生产者手中流转到消费者手中的渠道 、桥梁和中介，以调剂供需，而从中获取利润之行为。 3、法学上的理解 法学上的商，除“买卖商”或“固有商” （又称第一 种商）外，还有第二种商、第三种商、第四种商。第 二种商即辅助商，是指间接以媒介货物交易为目的的 营业活动；第三种商是指虽不具有直接或间接媒介货 物交易之行为目的，但其行为性质与固有商和辅助商 有密切联系或者为其提供有商业条件的营业活动；第 四种商是指仅与辅助商或第三种商有牵连关系的营业 。 现代商法上所称的商事是指营利性主体所从事的 一切营利性营业活动和事业之总称。这就是说，商事 是对营利性主体从事的各种活动之概括；是对各种持 续性营利性行为之概括；是对各种营利性营业之概括 。 （二）商法的概念 现代意义上的商法，是指调整市场经济关系 中商主体及其商事活动的法律规范的总称。可分 为形式意义上的商法和实质意义上的商法。 1、形式意义的商法 是指民商分立的国家（40 多个）所制定的 并冠以“商法典”之名的法律而言。 2、实质意义的商法 是指以商事为其规范对象所制定的各种法律规范，既包括以“ 商事”也包括不以“商事”命名的一切调整商事法律规范的总称。 分为广义的商事法和狭义的商事法。 （1）广义的商事法包括国际商事法和国内商事法两种。凡 国际公法上关于商事的规定都属于国际商事法。国内商事法， 即国内关于调整商事关系的法规的总和，有商事公法和商事私 法组成。商事公法，指公法上有关商事的规定；商事私法，是 调整私人主体间商事活动的法律规范的总称。 （2）狭义的商事法：专指商法中的商事私法而言 3、商法的体系 （1）商事组织法：关于商业交易基础条件和手段的规定。 （2）商事行为法：规定商业交易本身的法律。 二、商法的特征 1、营利性。商主体从事商事活动的目的是营利 ，是商人的根本价值追求，是商法调整的市场经济的 价值基础，也是评判市场主体经营活动是否合乎市场 经济本质要求的标准。 2、私法兼公法性。商事关系是人们从事商事活 动而形成的私人财产关系，所以调整商事关系的商法 就是私法。但受“私法公法化”潮流的影响，现代政 府积极干预私法关系，商法中的许多规范具有了国家 强制性，当事人的自由意志受到了限制，使部分商法 规范也具有公法性质。 3、技术性 4、国际性 5、变动性 三、商法与民法的关系 三、商法与民法的关系 ◆商法与民法既有联系又有区别。二者的联系主要表现 在：商法与民法都属私法范畴；民法基本原则也是商事主体实 施经营行为所应遵守的基本行为准则；民法的各种基本制度是 商法的基础。 ●二者的区别主要是： （一）两者凭借的社会经济基础有所不同 。民法是商品经 济的产物，而商法是以市场经济为基础与依托的； （二）两者的价值追求目标有所不同。民法以追求其主体 人格独立与被尊重为价值目标，而商法的价值追求目标，具有 极强的功利性质。 （三）两者制度构建的主要立法技术有别。 （四）两者的调整对象有所不同。民法调整的对象是民事关 系，而商法调整的对象是商事关系，两者的差别表现在以下几 个方面： 1、民