第五章 商事合同法.pdf

第五章商事合同法 第一节合同法概述 一、合同的概念 国际上合同法概念国际上合同法概念 英国：合同由可提起诉讼的一项承诺或几项承 诺诺 盖斯特盖斯特 《《英国合同法与案例英国合同法与案例》》 美国：（1）合同是一项或一组这样的诺言，它 或他们或他们一旦被违反旦被违反，法律就会给予救济法律就会给予救济 （2）合同是两个或两个以上的人之间的协议， 该协议创设做或不做某特定事情的义务该协议创设做或不做某特定事情的义务 《第二次合同法重述》 法国：合同是一人或数人对另一人或数人 承担给付某物承担给付某物，做或不做某事的义务的做或不做某事的义务的 合意。即合意理论。 《法国民法法 典典》条 德国：以法律行为设定债务关系或变更法 律关系的内容者律关系的内容者，除法律另有规定外除法律另有规定外， 应依当事人之间的合同（合同是一种在 特定当事人之间产生债权债务关系的法特定当事人之间产生债权债务关系的法 律行为 《德国民法典》第305条 思考：中国的《合同法》是如何规定合 同的定义的？ 本法所称的合同是平等主体的自然人本法所称的合同是平等主体的自然人、法法 人、其他组织之间设立、变更、终止民 事权权利义务关系的协议。“ 现代商法的倾向现代商法的倾向  在现代社会，在商事交易领域，合同与“协议”并没 有本质的区别有本质的区别：：当事人意思表示当事人意思表示一致即可使合同成立致即可使合同成立，， 而不管其中的诺言有无对价。  如《美国统一商法典》规定，修改本篇范围之内的合 同协议，即使缺少对价，仍可具有约束力。《通则》 《国际货物销售合同》与此倾向一致。  我国我国 《《合同法合同法》》与此一致与此一致：本法所称的合同是平等主本法所称的合同是平等主 体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止 民事权利义务关系的协议。“ 两大法系合同定义比较结果  两大法系虽然在定义上有分歧，但都把合同双方当事 人的意思表示人的意思表示一致作为合同成立的要件致作为合同成立的要件，，如果当事人如果当事人 不能达成协议，就不存在合同。  各国基本上都规定，合同要有效成立，必须具备以下 条条件：  1、当事人具有合同能力  22、当事人意思表示当事人意思表示一致致  3、合同须有对价  44、合同形式需合法合同形式需合法  5、合同内容需合法 6、意思表示真实 二、合同的分类 1、单务合同和双务合同 22 、单诺合同和双诺合同单诺合同和双诺合同 3、有偿合同和无偿合同 4 、诺成合同和实践合同 55、要式合同和不要式合同要式合同和不要式合同 6、束己合同和涉他合同  三、合同法的渊源  11、英美法系英美法系：判例法是法律发展的核心环节判例法是法律发展的核心环节。  法官创制的判例法、议会制定的、行政机关受议会委 托颁布的制定法都是法律的渊源托颁布的制定法都是法律的渊源。。并且制定法的效力并且制定法的效力 高于判例法。但判例法在法律发展过程中仍起主导作 用。  在英国在英国， 《《奇蒂论合同法奇蒂论合同法》》和和 《《安森论合同法安森论合同法》》具有具有 最高权威，目前，两本书已经续写至第27版。  在美国在美国，两次两次 《《合同法重述合同法重述》》是法官判案的参考书是法官判案的参考书。  各州的判例法是合同法的基本渊源。 2 、大陆法系：大陆法系国家制定法曾 是法律的唯一渊源； 学者的著述对法官有重要的指导作用学者的著述对法官有重要的指导作用；； 判例法也得到发展，也是渊源； 法官具有很大的自有裁量权 3、中国法:1999年10月1 日，中国《合同 法》生效。在此以前是由《民法通则》、 《《经济合同法经济合同法》《》《涉外经济合同法涉外经济合同法》》、、 《技术合同法》调整。 第二节合同的成立 一、合同成立的基本法律步骤 （（一））要约要约 1、要约的定义: 要约是一方向另一方提出的愿意按一定 的条件同对方订立合同,并含有一旦要约被对