第一章国际私法的概念.ppt

国际私法 浙江理工大学法政学院 李建忠主讲 国际私法是一门什么样的学科？ 讨论 案例 第一章 导论 第一节 国际私法的调整对象 一、 涉外民商事法律关系是国际私法的调整对象 国际私法调整的是国际民商事关系，也称为跨国民事商事关系或含有涉外因素的民商事关系。 所谓涉外因素，是指该民商事关系的主体、客体或内容至少有一项涉及外国人（包括自然人、法人、国家），外国物或法律事实发生在本法域外。 国际民商事关系的特点： 1、“国际”与国际公法中的“国际”不同，包括一国领域内的其他法域。 2、“民商事关系”是广义上的民商事关系，又包括公司法关系、票据权关系、知识产权关系、婚姻家庭关系、继承关系，又包括公司法关系、票据法关系、海事法关系、保险法关系，还包括劳动法关系，这使它与国内民法的调整对象区别开来； ３、国际民商事关系是平等主体间的私法关系，这使它与国际公法的调整对象区分开来。 二、 国际私法的调整方法 国际私法的特点之一就是通过间接调整和直接调整两种方法来调整国际民商事关系。 1、间接调整方法，就是在有关的国内法和国际条约中规定某类国际民商事关系应受何种法律支配或调整，而不是直接规定民商事关系当事人权利与义务关系的方法，即通过冲突规范来调整国际民商事关系，它是国际私法的特有调整方法。（如民法通则第八章中的规定） 2、直接调整方法，就是在国际条约、国际惯例或国内法中通过规定当事人权利义务关系的实体规范来调整国际民商事关系的方法。 第二节 国际私法的范围 国际私法的范围问题就是国际私法包括哪些规范，应研究什么内容的问题。 一、不同国家学者的主张： １．英美普通法系国家的多数学者认为国际私法就是冲突法，主要解决三个问题：管辖权和外域判决的相互承认与执行。 ２．法国的多数学者认为国际私法应包括国籍规范、外国人的法律地位规范、法律适用规范及管辖权规范。 ３、多数德国和日本学者认为国际私法的全部任务或主要目的就是解决法律适用问题，因此，国际私法仅包括法律适用规范或冲突规范。 ４、多数东欧国家的学者主张把外国人的民事法律地位规范、冲突规范、国际统一实体规范、国际民事诉讼程序规范、国际商事仲裁规范纳入国际私法的范围。 5、我国学者对该问题也有不同的主张，但都认为冲突规范是最基本的规范，除此之外，可以把与调整国际民商事关系有关的规范纳入国际私法的范围。目前，中国学者在国际私法范围上的主要分歧集中在是否应把国际统一实体规范纳入国际私法的范围。 二、 国际私法的规范 国际私法应包括下列规范： １．外国人民事法律地位规范，它是确定外国的自然人、法人甚至外国国家和国际组织在内国民商事领域的权利与义务的规范。这类规范既可以规定国内法中，也可以规定在国际条约中，是国际私法产生的一个前提条件。 ２．冲突规范，又称为法律适用规范或法律选择规范。是指明某国际民商事关系应适用何种法律的规范。 ３．国际统一实体规范，就是在国际条约或国际惯例中具体规定国际民商事关系当事人权利义务关系的规范。它的出现晚于冲突规范，但在商事领域起着越来越重要的作用。 ４．国际民事诉讼程序规范，是指法院在审理涉外民商事案件时专门适用的程序规范，如关于涉外民商事案件的管辖权规范、司法协助规范、域外送达和取证规范、外国判决的承认与执行规范等。 ５．国际商事仲裁规范，是指通过仲裁方式解决商事争议的各种规范，如关于仲裁范围、仲裁协议、仲裁员、仲裁机构、仲裁程序、仲裁裁决、仲裁费用等问题的规范。 韩德培先生的“一机两翼理论” 国籍及外国人的法律地位 国际民事诉讼和商事仲裁程序规范 冲突法、统一实体法、国家直接适用的规范 国际私法范围的不同观点分类 第三节 国际私法的性质 国际私法的性质主要涉及到国际私法是公法还是私法，是程序法还是实体法，是国际法还是国内法这三个方面的问题? 一、三种不同的理论主张 １．国际法学派认为国际私法是国际法，主要理由是：（１）国际私法产生于国际社会；（２）国际私法调整的社会关系与国际公法调整的社会关系在本质上没有什么区别；（３）国际私法的作用在于划分国家主权扩及的范围；（４）国际条约与国际惯例已成为国际私法的主要渊源。代表人物有德国的萨维尼、法国的魏斯、意大利的孟西尼等。 ２．国内法学派主张国际私法是国内法，因为：（１）从调整对象和主体看，国际公法调整主权国家之间的政治、军事、经济、外交关系，而国际私法调整不同国家之间自然人和法人的民商事关系；（２）从法律渊源上看，国际私法的主要渊源是国内法；（３）从法律规范的制定和适用范围来看，国际法是国家之间协议的产物，具有普遍的约束力，国际私法主要由一国立法机关制定，没有普遍约束力；（4）从争议的解决方式看，国际公法争议一般通过国家之间的谈判、斡旋、国际调查、国际仲裁以及国际法院来解决，国际私法争议一般由一国法院和仲裁