商主体的概念、特征商主体法律形态的特征与构成要素商主课件.ppt

暨南大学 朱羿锟 2.商主体 商主体的概念、特征 商主体法律形态的特征与构成要素 商主体的分类与基本形态 我国商主体立法及其完善 引例2－1：友情岂能代替合股规则 一、商事主体的概念 商事主体，又称为商人，即依商法规定，参加商事活动，享有权利并承担义务的人。是商法上的权利义务的归属者。 （一）须为商法上规定的人 人包括自然人、法人及其变态形式。 有限公司和股份公司即为主流的商事主体。 （二）是实施商行为的人 商事活动者：能够参加商事活动者；允许从事商事活动者。 （三）是以自己的名义实施商行为 商人有别于经理、雇员等商业辅助人 二、商主体法律形态的特征与构成要素 （一）特征 拟制性、普适性、一定的独立性和相对稳定性 1.拟制性 投资者不以自己的名义进行市场行为，而由法律赋予其一个拟制的资格或身份，即法律形态，从事商行为 。 投资者直接经营的个体工商户、可以起字号，并以字号名义开展商行为。 合伙企业和个人独资企业则须有合法的企业名称，自然可以该字号名义开展市场交易。 实行所有权和经营权相分离的现代公司：尤其明显。  2.普适性 任何合法成立的商主体都必须归于某一特定法律形态，以避免某一主体既不适用这种，也不属于那种形态。 3.一定独立性 商主体与其成员具有一定程度的分离。 不同法律形态，其分离程度不同。 法人型商主体：具有独立的法律人格。 农村承包经营户：以个人的名义，个体工商户则可以字号从事生产经营。 合伙企业和独资企业：须有合法出名称，财产和责任上只有相对独立性。 4.稳定性 非经一定法律形态的再创制过程，不能变更 。 重组、改制、组织形式转换就是如此。 （二）构成要素 成员、资产、财产责任制度和法律人格 。 1.成员 成员乃商主体的核心要素。没有成员，商主体无从诞生。 商主体可以没有雇员，绝对不能没有成员。成员可为1人，也可为数人。 2.资产 资产之于商主体，犹如血液之于人体。 商主体是物的要素和人的要素的结合，缺一不可。 “皮包公司”、“三无公司”等危害性 3.财产责任制度 有限责任、无限责任、特殊形式的无限连带责任，每个商主体必居其一。 4.法律人格 只有具备了法律人格，才有权利能力、行为能力和责任能力。 完全独立人格：有限责任公司、股份有限公司以及其他法人企业 只是具有独立法律身份：个体工商户、农村承包经营户、合伙企业和独资企业 三、商主体的分类 （一）组织形态 1、商个人，又称商自然人。 2、商法人，又称 营利性法人。 3、商合伙，又称商业合伙。合伙被视为独立于自然人和商法人之外的第三类主体。 （二）组织机构是否健全完善 1、完备商人：大商人，全面适用商法典和商事法规的一般商人。 2、不完备商人：小商人，不具备完备商人条件的小商户和个体小商贩。 （三）是否注册 1、法定商人：从事法定的特定的商行为的商人。 《法国商法典》有9类：商事买卖、加工制造、银行、保险、海陆运输、行纪与仓储、代理与居间、出版与艺术品交易、印刷等。 2、注册商人：依法进行注册登记，并以其核准的营业范围为其商事行为的商人。 以注册登记为其要件，只有在注册登记后才成为商人。 3、任意商人：以商人经营方式为其要件，主要针对从事农业、林业及其附属产业经营。 （四）是否具备特定形式 1、固定商人：以营利为目的，有计划地、反复连续地从事商事法列举的特定的商行为。 2、拟制商人：虽不以商事行为为其职业，商法视其为商人。 《日本商法典》第4条第2项：依店铺或其他类似店铺设备以从事出卖物品为职业者，或经营矿业者，虽不以商行为为职业，也视为商人。 3、表见商人：虽不是商人，但以商人面目出现与第三人发生交易，视其为商人。 （五）责任形式 有限责任商人 无限责任商人 （六）大商人、小商人 （七）经营种类 制造商、加工承揽商、销售商、供应商、租赁商、运输仓储商 四、商主体的基本形态 （一）独资企业（Sole trader） 1.投资者仅为一个自然人。 2.业主对企业的事务有完全控制支配权。 餐饮服务、房地产商、金融证券商、保险商、代理商等 3.业主一般负税较少，其缴税为个人所得税。 4.独资企业不具有取得法人资格。 5.业主承担无限责任 企业解散后，债权人5年内未主张债权的，该责任消灭。 6.一般规模较小。 7.设立手继比较简便。 8.能得到个人满足。 （二）合伙企业 1.有别于民事合伙 （1）一定稳定性 （2）以营利为目的 （3）登记注册 （4）书面协议 2.主要特点 （1）非法人企业； （2）合伙协议； （3）合伙人共同出资、共同经营、共享收益、共担风险； （4）合伙人一般承担无限连带责任。 3.设立条件 （1）合伙人。自然人、法人、其他组织均可；国独资、国企、上市公司、公益性事业单位和社团不得作普通合伙人 （2）