劳动法解读二十一至五十条.pdf

第二十一条 在试用期中，除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的 情形外，用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者 说明理由。 【解读】本条是关于试用期解除劳动合同限制的规定。 试用期用人单位随意解除劳动合同的现象严重。有些单位利用试用期解除劳动合同相对 容易的情况，任意解除，走马观花式地更换试用人员。有的餐饮业单位好像永远在招聘，永 远在试用劳动者，招聘的人员竟有 90%以上，甚至是 100%都不合格。这是用人单位热衷于约 定试用期的另一个重要原因。在立法征求意见过程中，有的建议明确规定在试用期内，除非 法定事由用人单位不得任意解除劳动合同，解除劳动合同要提前通知，并规定相应的经济补 偿。 为遏制部分用人单位恶意使用试用期，劳动合同法做出了针对性规定，在试用期中，除 有证据证明劳动者不符合录用条件外，用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除 劳动合同的，应当向劳动者说明理由。 这意味着用人单位在试用期中，要解除与劳动者的劳动合同，必须有证据，有理由，证明劳 动者哪些方面不符合录用条件，为什么不合格。如果用人单位恶意使用劳动者，不尽应尽的 义务，劳动者诉诸法律时，用人单位要承担败诉的风险。劳动合同法第四十八规定，用人单 位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继 续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当 依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金；用人单位支付赔偿金 后，劳动合同解除或者终止。 用人单位应尽的义务是多方面的，比如意大利法律中有实习期的规定，实习期的设置主 要是为了对年轻劳动者进行培训。必须保证每年不少于一百二十小时的脱产培训，培训可以 在企业内进行，也可以在企业外进行。 劳动合同法第三十九条第一项和劳动法中都规定，劳动者在试用期间被证明不符合录用条件 的，用人单位可以解除劳动合同。通常情况下，这是用人单位的权利。试用期是指用人单位 对新招用的劳动者进行思想品德、劳动态度、实际工作能力、身体状况等进行进一步考察的 时间期限。根据劳动法的规定，劳动合同可以约定试用期，其期限的长短由企业根据劳动合 同期限的长短、工种的实际情况确定，但最长不得超过六个月。在试用期内，如果发现职工 有不符合录用条件的，如身体条件、受教育程度、实际工作能力不符合录用条件，企业可以 解除劳动合同，以保证职工队伍的素质。 同时，劳动合同法第三十七条中和劳动法第三十二条中均规定，劳动者在试用期内可以 通知用人单位解除劳动合同。这说明，在试用期内依法解除劳动合同也是劳动者的权利。 第二十二条 用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该 劳动者订立协议，约定服务期。 劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。约定违反服务期违 约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。违约时，劳动者所支付的违约金不得超过 服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。 用人单位与劳动者约定的服务期较长的，用人单位应当按照工资调整机制提高劳动者在服 务期间的劳动报酬。 【解读】本条是关于服务期的规定。 可以与该劳动者订立协议，约定服务期的培训是有严格的条件的。（一）用人单位提供 专项培训费用。按照国家规定，用人单位必须按照本单位工资总额的一定比例提取培训费用， 用于对劳动者的职业培训，这部分培训费用的使用不能作为与劳动者约定服务期的条件。同 时，这笔专项培训费用的数额应当是比较大的，这个数额到底多高，劳动合同法没有规定一 个具体的数额，主要是考虑各地区、各企业之间情况不一样，很难划出一个统一的尺度。由 各地方细化本地区的具体数额比较好操作。（二）对劳动者进行的是专业技术培训。包括专 业知识和职业技能。比如从国外引进一条生产线、一个项目，必须有能够操作的人，为此， 把劳动者送到国外去培训，回来以后干这个活，这个培训就是本条所指的培训。用人单位对 劳动者进行必要的职业培训不可以约定服务期，也就是说不包括职业培训。劳动法规定，用 人单位应当建立职业培训制度，按照国家规定提取和使用职业培训经费，根据本单位实际， 有计划地对劳动者进行职业培训。从事技术工种的劳动者，上岗前必须经过培训。劳动者有 接受职业技能培训的权利。以免一个正常的职业培训如上岗前必经的培训，甚至参加一个普 通的会议、上个夜校都被算成是本条所称的专业技术培训。（三）至于培训的形式，可以是 脱产的，半脱产的，也可以是不脱产的。有的反映，在实践中，用人