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《劳务派遣暂行规定》解读
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12/ 11/2014
《劳务派遣暂行规定》总则部分
第一条规定的依据
性质属于部门规章,是劳动合同法及其实施条例的细化,
自2014 3 月1 日起施行。
第二条适用范围的规定
企业、中介机构和民办非企业单位适用规定,排除了国家
机关、事业单位、社会团体适用本规定。
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第二章用工范围和用工比例
第三条定义“三性”
1、临时性工作岗位是指存续时间不超过6个月的岗位;
2、辅助性工作岗位是指非主营业务岗位;
3、替代性工作岗位是非派遣 工因脱产学习、休假等原
因无法工作的一定期间内,需要替代的工作岗位。
特别地 :辅助性岗位的认定程序 ,即需要经过职工代表大
会或者全体职工的讨论 ,并且与工会平等协商 ,发挥了工
会民主管理的积极作用,大大遏制了之前辅助性岗位因缺
少认定程序和标准而被用工单位所滥用的现象。
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第二章用工范围和用工比例
第四条派遣人数的限制规定 总人数的10%。
本条是对劳务派遣用工比例的明确规定,特别规定了劳务
派遣所占用工总量的比例,并且确定了比例计算的方法以
及适用范围。
根据此条规定,用工单位使用被派遣劳动者数量不得超过
其用工总量的10% ,而用工总量按照用工单位订立劳动合
同人数与使用的被派遣劳动者人数之和进行计算。
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第三章合同的订立和履行规定
第五条劳务派遣合同期规定 2 以上的固定期
不低于2 年的固定期限劳动合同,保障了被派遣劳动者劳
动关系的稳定性。
但是该条仍回避了实务中大家一直比 关心的被派遣劳动
者能否签订无固定期限劳动合同的问题。从本条保障被派
遣劳动者劳动关系稳定性的立法目的来看 ,应当理解为
《规定》并不禁止劳务派遣单位与被派遣劳动者签订无固
定期限劳动合同,但需要在协商一致的前提下。
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第三章合同的订立和履行规定
第六条试用期规定
同一个被派遣劳动者 ,不论派遣到几个用工单位,只能约
定一次试用期。
至于被派遣劳动者被派遣至不同的企业时如何考核其是否
符合用工条件的问题 ,用工单位可以与被派遣劳动者约定
一定期限的试工期 ,明确试工期内考核方式、考核程序、
考核标准等 ,但这种试工期在无特殊规定的情况下只能作
为退回被派遣劳动者的依据,不能作为解除劳动合同的
依据。
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第三章合同的订立和履行规定
第七条派遣单位与用工单位签订的协议必备条款规定
共十三个条款
实际协议可能不仅限于十三条,但如果内容不足 ,只要主
要条款具备 ,同样具有法律效力。
劳务派遣协议除了约定派遣人数、派遣期限、派遣岗位、
工时休假等条款外 ,还必须约定按照同工同酬原则确定的
劳动报酬数额和支付方式 ,力图从劳务派遣协议的签订开
始 ,保障被派遣劳动者的合法权益。
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第三章合同的订立和履行规定
第八条派遣单位对劳动者的义务规定
… (二)建立培训制度 ,对被派遣劳动者进行上岗知识、安全教育培
训 ;…… (六)依法出具解除或者终止劳动合同的证明 ;(七)协助
处理被派遣劳动者与用工单位的纠纷…。
本条是关于劳务派遣单位义务的规定,包括告知义务、培训义务、支
付劳动报酬义务、缴纳社会保险费义务等。通过本条,首先明确了劳
务派遣单位作为用人单位而应尽的义务,其次明确了用工单位与被派
遣劳动者发生纠纷时劳务派遣单位的角色定位,要将劳务派遣单位作
为被派遣劳动者 “娘家人”的作用真正发挥出来。
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第三章合同的订立和履行规定
第九条派遣 工福利待遇规定
重申用工单位需要履行 《劳动合同法》第62 条的义务
(工资、加班费、福利、培训、工资调整、劳务保护等)
之外 ,还强调了用工单位不得因为用工类型的差别而歧视
被派遣劳动者。
不但要同工同酬 ,而且福利待遇也
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