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新公司法实施中的争点问题新公司法实施中的争点问题 新公司法实施中的争点问题新公司法实施中的争点问题 演讲人演讲人：刘俊海：刘俊海 演讲人演讲人：：刘俊海刘俊海 中国人民大学法学院教授中国人民大学法学院教授、博士生导师、博士生导师 中国人民大学法学院教授中国人民大学法学院教授、、博士生导师博士生导师 首先首先，新公司法，新公司法对公司对公司法人性理论法人性理论的创新带来了争点问题的创新带来了争点问题 首先首先，，新公司法新公司法对对公司公司法人性理论法人性理论的创新带来了争点问题的创新带来了争点问题 新公司法引进了揭开公司面纱制度，删除了旧公司法中 “公司中 的国有资产所有权属于国家”的规定。那么，揭开公司面纱里面所讲 的“股东”，仅仅是指名义股东呢，还是包括实际控制人在内？仅仅 是指显名股东呢，还是包括隐名股东在内？都值得讨论。姊妹公司相 互之间滥用人格是不是构成揭开面纱的情况？有没有母子公司人格 高度混同的时候，让子公司为母公司买单的逆向揭开公司面纱问题？ 新公司法删除 “公司中的国有资产所有权属于国家”的规定，进 而明确了国家对其投资的公司享有股东权，而非物权 （财产所有权）， 最终圆满完成了公司对全体股东 （包括国家股东）出资财产享有法人 财产权的法律制度设计。既然国家所有权变成股权了，以后国有资产 保值增值的任务就变成了保护国家股东的权利。国有资产是不是受到 应有的保护，关键是股权是不是受到了充分保护。我今天参加了中央 汇金公司举办的一个研讨会，就是探讨中央汇金公司作为证券公司的 国家大股东如何行使股东权利。中央汇金公司怎么定位？我认为就应 定位为一个股东、一个作为民事主体的股东。它和被控股的商业银行、 证券公司发生的法律关系都应该用股权关系来解释。当然，这个股东 应该是积极的股东，而不是消极的股东，更不应是 “豆腐”股东；应 该是一个具有社会责任感的股东，而不是一个不负责任的股东。中央 汇金公司的股东定位现在已经渐入佳境。当然，谈及股东权利的保护 时，仅仅小股东才值得关注吗？大股东有没有处于弱势状态值得保护 的？我看，现在问题都提出来了。大股东有时候也是弱势群体。大股 东如何既积极行使权利，又不滥用权力损害公司与债权人的合法权 1 益，也是一个亟待研究的新课题。 其次其次，新公司法对公司营利，新公司法对公司营利性理论性理论的创新的创新带来了争点问题带来了争点问题 其次其次，，新公司法对公司营利新公司法对公司营利性理论性理论的创新的创新带来了争点问题带来了争点问题 新公司法的重大进展就是不仅仅承认公司具有营利性，不仅仅继 续坚持公司的商事主体地位，而且还发现公司背后还隐藏着两个商事 主体。有的同学可能不明白。大家都打过保龄球吧？你在打保龄球之 前能够看见几个瓶子啊？说看见七个的请举手，就一个。看见十个的 请举手，有一位同学能看见十个，太厉害了。能看见五个的请举手， 7 个。有看见六个的吗？没人举手。只有 7 个的答对了，别的都错了。 有三个瓶子被七个瓶子掩盖了。公司的营利性掩盖了高管和股东的营 利性。高管和股东都是商人，但是很多教科书对此语焉不详，导致了 我们在公司法和证券法实践中长期忽视了股东的商人地位。比如说， 我们的证券市场在起步之初就忽视了投资者的营利性，只把证券市场 视为上市公司的摇钱树，而不知道股市还是股东赚钱的聚宝盆。许多 公司推行不分红和少分红的政策，也源于对股东营利性的漠视。公司 赚了很多钱，股东是颗粒无收。现在我们新公司法第 75 条规定的三 大退股事由之一就是有限责任公司连续五年具备分红条件但拒不分 红，股东就可以要求退股。这个条款设立的法理基础就来自于股东的 营利性。 但是，股东营利性后面又隐藏了一个不确定因素。那就是，在中 国公司法里面，分红政策的最终抉择是股东会而不是董事会，股东能 不能分到红利，既要取决于公司盈利的多寡，又要取决于公司的分红 政策。但是大家想一想，你说这个股东利益最大化理论是正确的，还 是公司利益最大化理论是正确的，是近期利益最大化理论正确，还是 长远利