就业歧视法律规控的困境与纾解-广州大学学报.PDFVIP

第１６卷第３期 广州大学学报（社会科学版） Ｖｏｌ．１６Ｎｏ．３ ２０１７年３月 ＪｏｕｒｎａｌｏｆＧｕａｎｇｚｈｏｕＵｎｉｖｅｒｓｉｔｙ（ＳｏｃｉａｌＳｃｉｅｎｃｅＥｄｉｔｉｏｎ） Ｍａｒ．２０１７ 就业歧视法律规控的困境与纾解 １ ２ 王　哲 ，朱京安 （１．北京科技大学天津学院法律系，天津　３０１８３０；２．南开大学 法学院，天津　３０００７１） 　　摘　要： 就业有广义和狭义之分，在狭义层面上，就业仅指雇佣就业。歧视概念横跨多个学科，不 同学科从不同视角给予解读，法学视阈下的歧视是契合权利和人的尊严意义上的概念。回顾就业歧 视法律规控历程，其成就有目共睹。但反就业歧视立法不完备以及就业歧视司法救济“边缘化”等问 题同样值得反思。因应以上问题，优化立法制度以及重构司法救济制度或许是最佳的纾解之道。 　　关键词： 就业歧视；反就业歧视法；规控 　　中图分类号：Ｄ９２２．５　　　文献标识码：Ａ　　　文章编号：１６７１３９４Ｘ（２０１７）０３００４４０５ 　　歧视，不是一个伴随全球化与全球化并生的问题，但 雇佣就业；第二，新兴就业、非正规就业，即小时工、弹性工 它却是一个全球性问题。依据其所涉及的领域，就业领域 时、阶段性就业等临时性、短期性就业，又称灵活就业；第 有之，政治领域、教育领域、社会公共服务领域亦有之。就 三，自主就业，即个体经营者从事个体工商业经营活动；第 业是民生之本，而民惟邦本，本固则邦宁，因此就业领域中 四，农业就业，即农民承包农村土地从事农业生产经营活 的反歧视斗争是我们反歧视的“主战场”。从现代法治社 动。如果将以上四层含义以是否受雇于雇主为标准进行 划分，传统就业、正规就业属于雇佣就业；而灵活就业、自 会角度讲，反就业歧视是平等原则在社会领域中的具体体 主就业和农业就业则属于非雇佣就业。就业的概念极其 现，是实现社会公平正义和维护人权的必然要求。面对层 宽泛，因此在适用时有必要将其所指代的内容予以明朗 出不穷的就业歧视现象，反思法律规控面临的困境并提出 化，以免造成概念混乱。本文所探究的“就业”并非指代 行之有效的措施实属必要。 所有类型的就业形式，而仅仅是劳动法视阈下的雇佣就 业，包括受雇于企业的私人雇佣就业和受雇于政府的公共 一、概念诠释：就业歧视之再识别 雇佣就业，具体表现为获得就业机会、就业培训与指导、就 业待遇、就业保障等内容。 谈及就业歧视，首先应该明晰就业的含义，这是正确 在语义分析层面上，歧视一词的含义中外释义不尽相 解读就业歧视的关键，是一个基础性、前置性的问题。就 同。在汉语中，“歧”有叉开、不相同之意，“视”有看待、对 业是一个内涵极其丰富的概念，具体而言，有以下四层含 待之意，因此中文歧视可解释为不平等地对待，是一个贬 义。第一，传统就业、正规就业，此种就业以形成劳动关系 义词。中文歧视一词译成英文是 ｄｉｓｃｒｉｍｉｎａｔｉｏｎ，但英文 为目的，受雇于企业或者政府，从这个角度说，又可称之为 ①