评析《公司法》第72条——从股东同意权优先购买权和异议股东购买义务关系的角度.pdf

2013 年 1 月 第 25卷第 l期 四 川I 警 察 学 院 学 报 Feb．，2013 Joum~ ofSichuanPoliceCdlege Vo1．25No．1 评析 《公司法》第72条 从股东同意权、优先购买权和异议股东购买义务关系的角度 米会娟，李晓郛 (华东政法大学 上海 200042) 内容摘要 ：近 《公司法》第72条对有限责任公司股权的对外转让做出了规定，设计了股东同意权、 优先购 买权和异议 股 东购买义务3项制度 ，但是这3项制度之 间存在功能的重叠。比较其他 国家和地 区的 立法，或对股权对外转让采取 自由主义原则 ，或只规定3项制度 的1种或者2种。有必要对 《公司法》第72条 进行修改，单独规定股东优先购买权是 比较好的方案。 关键词 ：杀股东同意权：股东优先购买权；异议股东购买义务 中图分类号：DF6 文献标识码：A 文章编 号：1674—5612{2013)01-0124—06 2005年lO月27日，第10届全国人民代表大会通过了修订后的公司法。与旧公司法相比(《公司法》 首次颁布于1993年l2月29日)，新公司法在各方面确实取得了较大的进步，但是依然存在一些缺 憾 ，主要体现在2个方面：一是法律政策存在不合理之处。譬如，公司经营范围和公司权利受到一定 限制，对一人有限责任公司设置较为苛刻的条件 ，验资制度缺乏灵活性，继续保留了对股份有限公 司发起人的住所要求 ，对派生诉讼持严格限制态度 ，等等 。二是立法技术比较粗糙 ，制度构建不够 周延 。比如，《公司法》第72条 同时规定了股东同意权、股东优先购买权和异议股东购买义务，但是 制度设计不合理，法条表述比较模糊，容易产生歧义，本文拟对此进行讨论。 一 、 评析股东同意权、优先购买权和异议股东购买义务三者关系 《公司法》第72条规定：有“限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向 股东以外的人转让股权 ，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股 东征求同意，其他股东 自接到书面通知之 日起满30日未答复的，视为同意转让。其他股东半数 以上 不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权 ；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让 的股权 ，在同等条件下，其他股东有优先购买权 。两个 以上股东主张行使优先购买权 的，协商确定 各 自的购买比例 ；协商不成的，按照转让时各 自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让 另有规定的，从其规定。” (一)股东同意权。 《公司法》第72条赋予了股东对于股份转让的同意权 ，制度价值在于限制向外转让股权 ，维护 有限责任公司的人合陛，但是该权利的限制作用不大，因为出现了“不同意的股东应当购买该转让的股权；不 购买的，视为同意转让”的规定。在股东不同意转让又无力购买的情况下，即便行使否决权也不能阻 基金项 目：教育部哲学社会科学研究重大攻关项 目“国际金融中心法制环境研究”成果 ，研究方向：11JZD009。 收稿 日期 ：2012—07—10 作者简介 ：米会娟，(1987一)，女，河北石家庄人，华东政法大学民商法专业201lgE硕士生； 李晓郛，(1985-)，男，安徽天长人 l呶 博士生。 124 米会娟，李晓郛 评析 《公司法》第72条 止股权对外转让 。此时同意权形 同虚设 。对此 ，一些学者 已经提出了废除同意权的主张l【1。 (--)股东优先购买权。 对于股东优先购买权 ，学界讨论颇多，主要集中在它的法理基础、制度价值、立法不足及改进 建议等，特别是 “同等条件”的确定、可否部分行使以及强制拍卖和无偿转让时优先购买权的保护 等2【】。对于这些 问题 ，本文不再赘述，行文的重点是讨论其与股东同意权和异议股东购买义务之间 的关系。 (三)异议股东购买义务。 1．异议股东购买股份是权利还是义务